2013注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)講義：第4章(4)

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　　第四節(jié)　股份有限公司

　　一、股份有限公司的設(shè)立

　　(一)設(shè)立條件(記憶)

　　1.發(fā)起人條件

　　發(fā)起人為2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。(【特別提示】比較：有限責(zé)任公司50人以下;有限合伙企業(yè)2人以上50人以下)

　　2.財產(chǎn)條件

　　(1)股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定，如：上市公司的最低注冊資本限額為人民幣3000萬元。(【特別提示】比較：有限公司3萬;一人有限公司10萬)

　　(2)股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人可以一次繳足，也可分期繳納。分期繳納的，首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。(【特別提示】與有限公司要求相同)在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%;但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　(3)出資方式。股份有限公司發(fā)起人的出資方式與有限責(zé)任公司股東相同。

　　2.財產(chǎn)條件

　　3.組織條件

　　股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

　　(二)設(shè)立方式(了解)

　　股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立方式設(shè)立。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。在發(fā)起設(shè)立方式下，發(fā)起人可以分期認繳出資額;在募集設(shè)立方式下，發(fā)起人以及認購人應(yīng)當(dāng)一次繳納出資額。

　　(三)設(shè)立程序(記憶)

　　1.簽訂發(fā)起人協(xié)議。

　　2.報經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)。

　　3.申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)，制訂公司章程。

　　4.認購股份。發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的認購股份程序與有限責(zé)任公司的認繳出資額的程序、方式相同。募集設(shè)立股份有限公司的認購股份程序較為嚴(yán)格，即經(jīng)過國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn);公開信息，發(fā)布招股說明書和財務(wù)會計報告等信息;由證券經(jīng)營機構(gòu)承銷股票;與銀行簽訂收股款協(xié)議;認購人繳納股款并獲得繳款證明;驗資機構(gòu)驗資等。發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當(dāng)依法辦理。

　　股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人對該股份另行募集的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請求該認股人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　5.選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司的，發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。募集設(shè)立方式設(shè)立公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在足額繳納股款、驗資證明出具之日后30日內(nèi)召開公司創(chuàng)立大會。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：(1)審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告;(2)通過公司章程;(3)選舉董事會成員;(4)選舉監(jiān)事會成員;(5)對公司的設(shè)立費用進行審核;(6)對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核;(7)發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會對上述事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

　　【特別提示】發(fā)起設(shè)立公司不需要創(chuàng)立大會。

　　6.公告。公告登記的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與登記機關(guān)核準(zhǔn)登記的內(nèi)容一致。

　　(四)設(shè)立公司失敗的后果(記憶)

　　如果發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

　　股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(五)公司設(shè)立階段的合同責(zé)任

　　發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義訂立的合同，對相對人而言，合同中載明的主體是發(fā)起人，所以原則上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。但是，公司成立后，對以發(fā)起人名義訂立的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但是，如果公司有證據(jù)證明發(fā)起人是為自己利益而簽訂該合同，且合同相對人對此是明知的，該合同責(zé)任則不應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)，而應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。然而，如果合同相對人不知道發(fā)起人是為自己利益而訂立合同，即為善意，則仍應(yīng)由公司承擔(dān)合同責(zé)任。

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