2013注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第1章(2)

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　　第二節(jié)　法律行為制度

　　一、法律行為理論

　　(一)法律行為的概念與特征(了解)

　　法律行為，是指以意思表示為要素，設(shè)立、變更或終止權(quán)利義務(wù)的合法行為。

　　1.以意思表示為要素。

　　2.以設(shè)立、變更或終止權(quán)利義務(wù)為目的。

　　3.是一種合法行為。

　　民事行為是以意思表示為要素能夠發(fā)生民事法律后果的表意行為。民事行為是民事法律行為的上位概念，不強(qiáng)調(diào)行為的合法性，因此并非一切民事行為都是民事法律行為。民事行為除民事法律行為外，還包括效力待定的民事行為、無效民事行為、可變更、可撤銷的民事行為。

　　(二)意思表示(了解)

　　意思表示包括意思和表示兩個方面。意思主要是指當(dāng)事人欲使其內(nèi)心意思發(fā)生法律上效力的效果意思。而表示則是指行為人將其內(nèi)在的效果意思以一定方式表現(xiàn)于外部，為行為相對人所了解。意思表示的表示方式一般采用明示方式，但在特定情況下，默示的狀態(tài)也可以成立意思表示，如《繼承法》第二十五條規(guī)定，繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承。

　　意思表示可以分為無相對人的意思表示和有相對人的意思表示。無相對人的意思表示于意思表示完成時即可產(chǎn)生法律效力，如遺囑行為、拋棄動產(chǎn)等行為。有相對人的意思表示分為對話的意思表示和非對話的意思表示。對話的意思表示在表示到達(dá)對方，客觀上可以被了解時發(fā)生效力。非對話的意思表示，采用到達(dá)主義，即當(dāng)意思表示到達(dá)相對人時生效，如訂立合同過程中的要約和承諾、債務(wù)免除、授予代理權(quán)、合同解除等�！逗贤�法》第二十六條規(guī)定的“承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效”則屬于例外情況。

　　如果意思表示由表意人通過傳達(dá)人傳達(dá)的，則由于傳達(dá)人沒有轉(zhuǎn)達(dá)或者推遲轉(zhuǎn)達(dá)意思表示的風(fēng)險，由表意人承擔(dān)。另外，向不具有完全行為能力人發(fā)出的意思表示，通常必須到達(dá)其法定代理人時才能生效，但限制民事行為能力人能夠獨(dú)立作出的法律行為除外。

　　(三)法律行為的分類(運(yùn)用)

　　二、法律行為的成立與生效

　　(一)法律行為的成立(了解)

　　法律行為的成立，應(yīng)當(dāng)符合法律行為的構(gòu)成要素，即必須具有當(dāng)事人、意思表示、標(biāo)的三個要素。一些特別的法律行為，除了上述三個要素以外，還必須具備其他特殊事實要素，如實踐性民事行為的成立還必須有標(biāo)的物的交付。

　　(二)法律行為的生效(運(yùn)用)

　　法律行為的生效，是指已經(jīng)成立的法律行為因為符合法律規(guī)定的有效要件而取得法律認(rèn)可的效力。法律行為的成立和法律行為的生效是兩個不同的概念。法律行為的成立是法律行為生效的前提;法律行為尚未成立，當(dāng)然也談不上生效。在大多數(shù)情況下，法律行為成立和生效是重合的，即在法律行為成立時即具有法律效力。

　　法律行為生效的有效要件包括實質(zhì)要件和形式要件。

　　1.法律行為有效的實質(zhì)要件

　　(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。就自然人而言，完全民事行為能力人可以以自己的行為取得民事權(quán)利，履行民事義務(wù);限制民事行為能力人只能從事與其年齡和智力發(fā)育程度相當(dāng)?shù)拿袷路�律行為，其他行為由其法定代理人代理，或者征得法定代理人的同�?無民事行為能力人不能獨(dú)立實施民事法律行為，必須由其法定代理人代理。無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施接受獎勵、贈與、報酬等純獲益的民事行為時，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。

　　法人的民事行為能力是由法人核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍所決定的。但從維護(hù)相對人的利益和促進(jìn)交易的角度出發(fā)，當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。

　　(2)行為人的意思表示真實。意思表示不真實的民事行為，可以撤銷或宣告無效。意思表示真實包括兩個方面：①意思表示自愿，任何人不得強(qiáng)迫;②行為人的主觀意愿和外在意思表示一致。

　　(3)不違反法律和社會公共利益。

　　2.法律行為有效的形式要件

　　(1)口頭形式，即指用談話的方式進(jìn)行意思表示，如當(dāng)面交談、電話交談等。

　　(2)書面形式，即指用書面文字進(jìn)行的意思表示，但數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等)也屬于書面形式的一種。

　　(3)推定形式，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其積極的行為表明已經(jīng)接受的，視同為進(jìn)行了意思表示，如在超市購物，向售貨員交付貨幣的行為就可推定為行為人購買物品的意思。

　　(4)沉默形式，即指行為人不用行為表示，而是以消極的不作為進(jìn)行意思表示的形式。如繼承法規(guī)定，繼承人自繼承開始后未公開表示放棄的，視為接受繼承。需要指出的是，只有法律有明文規(guī)定或當(dāng)事人雙方有約定時，才可以將行為人的沉默作為意思表示的一種形式，產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果，否則不得將沉默作為意思表示的形式。

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