2013注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎(chǔ)講義：第4章(1)

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　　第四章　公司法

　　第一節(jié)　公司法的基本理論

　　一、公司的特征與分類

　　(一)公司的概念(了解)

　　公司是指股東依法以投資方式設(shè)立，以營利為目的，以其認繳的出資額或認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部獨立法人財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。

　　(二)公司的特征(記憶)

　　首先，公司具有獨立的財產(chǎn)。其次，公司獨立承擔民事責任。一是指公司的責任與股東的責任相互獨立，公司的債務(wù)不及于股東。公司的責任與公司管理人員和工作人員的責任是相互獨立的。公司的責任與下屬企業(yè)或其他組織的責任是相互獨立的。再次，公司具有獨立的組織機構(gòu)。

　　在實踐中，由于股東常常會濫用公司的獨立法人人格和有限責任損害公司債權(quán)人利益和公共利益，為了防止這種行為，公司法理論和立法實踐就某些特定事項，否認公司的獨立法人人格和股東的有限責任。這就是公司法理論所提及的公司法人人格否認制度，美國公司法理論稱之為“揭開公司面紗”。

　　以收購方式實現(xiàn)對企業(yè)控股的，被控股企業(yè)的債務(wù)仍由其自行承擔。但因控股企業(yè)抽逃資金、逃避債務(wù)，致使被控股企業(yè)無力償還債務(wù)的，被控股企業(yè)的債務(wù)則由控股企業(yè)承擔。(注意兩個條件：逃債的行為與無力償還債務(wù)的結(jié)果)公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程依法行使股東權(quán)利，不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害債權(quán)人利益的，應當對公司債務(wù)承擔連帶責任。一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務(wù)承擔連帶責任。

　　(三)公司的分類(記憶)

　　1.母公司與子公司

　　依據(jù)公司之間的股權(quán)或股份控制或者從屬關(guān)系進行分類，可以將公司分為母公司和子公司。控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東�？梢苑Q之為子公司的情形有：一是全資子公司，即母公司持有子公司100%的股權(quán)。公司可以設(shè)立一人有限責任公司，但不能設(shè)立一人股份有限公司。二是絕對控股子公司，即母公司持有子公司超過50%但不足100%的股權(quán)。三是相對控股子公司，即母公司持有子公司的股權(quán)雖然低于50%，但僅僅依賴該股權(quán)或者股份的表決權(quán)足以控制子公司。如果持有其他公司的股份，但僅憑股權(quán)或股份控制機制又不足以控制該公司的，理論上稱該公司為“參股公司”。

　　第一，母公司擁有對子公司的重大事項的決策權(quán)。

　　第二，母公司對子公司的控制是以對子公司擁有一定比例的股權(quán)或股份決定的。

　　第三，母公司和子公司是具有重要關(guān)聯(lián)關(guān)系的獨立法人。

　　2.本公司和分公司

　　依據(jù)公司的內(nèi)部管轄關(guān)系進行分類，可以將公司分為本公司和分公司。分公司沒有獨立的法人地位或資格，但可以取得營業(yè)執(zhí)照，以分公司的名義進行經(jīng)營活動。分公司沒有章程。分公司也沒有獨立的財產(chǎn)。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。

　　【例題·單選題】甲是乙公司依法設(shè)立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是(　)。

　　A.甲應有自己的營業(yè)執(zhí)照，以自己的名義進行營業(yè)活動，并獨立承擔民事責任

　　B.甲應有獨立的法人資格，以自己的名義進行營業(yè)活動，并獨立承擔民事責任

　　C.甲應有自己的營業(yè)執(zhí)照，可以沒有獨立的財產(chǎn)，但獨立承擔民事責任

　　D.甲應有自己的營業(yè)執(zhí)照，并以自己的名義進行營業(yè)活動，但不獨立承擔民事責任

　　『正確答案』D

　　『答案解析』分公司不獨立承擔民事責任，沒有獨立法人資格，沒有獨立的財產(chǎn)，可以取得營業(yè)執(zhí)照，乙自己名義進行營業(yè)活動。所以D正確。

　　3.關(guān)聯(lián)公司與公司集團

　　依據(jù)公司之間的特殊關(guān)系進行分類，可以將公司分為關(guān)聯(lián)公司和公司集團。關(guān)聯(lián)公司是指兩個以上公司彼此之間存在直接或者間接控制關(guān)系以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系(如業(yè)務(wù)聯(lián)系、項目合作等)的公司，彼此稱為關(guān)聯(lián)公司。公司集團是指在一個具有法人地位的集團公司的統(tǒng)一管理之下，由法律上若干個企業(yè)或者公司組成的聯(lián)合體。公司集團不是一個法律上的實體，不具有法人資格。在公司集團中，處于核心地位的是集團公司，而集團公司是一個獨立的企業(yè)法人，這是公司集團的投資中心、管理中心或決策中心，處于控制地位，這種控制既包括股權(quán)或股份控制，也包括非股權(quán)或股份關(guān)系的投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排等方式的控制。被控制的企業(yè)實際是集團公司的成員或從屬公司或從屬企業(yè)。集團公司與成員公司或成員企業(yè)之間、成員公司或成員企業(yè)相互之間往往都具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

　　(四)我國現(xiàn)行立法體系下的公司(記憶)

　　1.有限責任公司和股份有限公司

　　2.一人有限責任公司

　　3.國有獨資公司

　　4.上市公司

　　5.外商投資公司

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