2013注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎講義：第1章(1)

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　　第一章　法律基礎知識

　　第一節(jié)　法律的一般理論

　　一、法律的特征(了解)

　　(一)法律是由國家制定或認可的行為規(guī)范

　　(二)法律是由國家強制力保證實施的行為規(guī)范

　　(三)法律是調(diào)整人的行為和社會關系的行為規(guī)范

　　(四)法律是規(guī)定權利和義務的行為規(guī)范

　　二、法律規(guī)范

　　(一)法律規(guī)范的含義(了解)

　　法律規(guī)范是由國家制定或者認可的，反映國家意志的，具體規(guī)定權利義務及法律后果的行為準則。

　　【記憶提示】與法律的特征結合起來記憶，與道德等其他社會規(guī)范相對比來理解法律規(guī)范以及法律的特征。

　　(二)法律規(guī)范的種類(運用)

　　1.授權性規(guī)范與義務性規(guī)范。按照規(guī)范的內(nèi)容不同，法律規(guī)范可以分為授權性規(guī)范和義務性規(guī)范。授權性規(guī)范是規(guī)定人們可以作出一定行為或者要求別人作出一定行為的法律規(guī)范。其在立法中的用語表達式為：“有權……”，“享有……權利”，“可以……”。義務性規(guī)范是指規(guī)定人們必須作出某種行為或不作出某種行為的法律規(guī)范。義務性規(guī)范可分為命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范兩種：命令性規(guī)范是指規(guī)定人們的積極義務，即人們必須或應當作出某種行為的規(guī)范，其在立法中的用語表達式為：“有……義務”，“須得……”，“應……”，“必須……”。禁止性規(guī)范，是指規(guī)定人們的消極義務(不作為義務)，即禁止人們作出一定行為的規(guī)范，其在立法中的用語表達式為：“禁止……”，“不準……”，“不得……”，“嚴禁……”。

　　2.強行性規(guī)范與任意性規(guī)范。按照規(guī)范對人們行為規(guī)定或限定的范圍或者程度的不同，法律規(guī)范可分為強行性規(guī)范與任意性規(guī)范。強行性規(guī)范是指所規(guī)定的義務具有確定的性質(zhì)，不允許任意變動和伸縮的法律規(guī)范。義務性規(guī)范屬于強行性規(guī)范。任意性規(guī)范是指在法定范圍內(nèi)允許行為人自行確定其權利義務具體內(nèi)容的法律規(guī)范。在授權性規(guī)范中，就有大量的任意性規(guī)范存在。

　　3.確定性規(guī)范、委任性規(guī)范與準用性規(guī)范。按照規(guī)范內(nèi)容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)范分為確定性規(guī)范與非確定性規(guī)范。確定性規(guī)范是指內(nèi)容已經(jīng)完備明確，無須再援引或參照其他規(guī)范來確定其內(nèi)容的法律規(guī)范。非確定性規(guī)范是指沒有明確具體的行為模式或法律后果，而需要引用其他法律規(guī)范來說明或補充的規(guī)范，具體包括委任性規(guī)范與準用性規(guī)范。委任性規(guī)范，是指內(nèi)容尚未確定，而只規(guī)定某種概括性指示，由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規(guī)范。如《著作權法》第六條規(guī)定：“民間文學藝術作品的著作權保護辦法由國務院另行規(guī)定。”準用性規(guī)范是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應內(nèi)容規(guī)定的法律規(guī)范。如《合同法》第一百八十四條規(guī)定：“供用水、供用氣、供用熱力合同，參照供用電合同的有關規(guī)定。”

　　【例題·多選題】根據(jù)會計法律制度的規(guī)定，從事會計工作的人員，必須取得會計從業(yè)資格證書。關于該法律規(guī)范性質(zhì)的下列表述中，正確的有(　)。

　　A.該法律規(guī)范屬于義務性規(guī)范

　　B.該法律規(guī)范屬于禁止性規(guī)范

　　C.該法律規(guī)范屬于授權性規(guī)范

　　D.該法律規(guī)范屬于強制性規(guī)范

　　『正確答案』AD

　　『答案解析』本題考核法律規(guī)范的性質(zhì)。題干表述屬于義務性規(guī)范，同時也屬于強制性規(guī)范。

　　【例題·多選題】我國《公司法》規(guī)定“董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)”該法律規(guī)范屬于(　)。

　　A.授權性規(guī)范

　　B.禁止性規(guī)范

　　C.義務性規(guī)范

　　D.任意性規(guī)范

　　『正確答案』BC

　　『答案解析』本題考核法律規(guī)范的性質(zhì)。題干表述屬于禁止性規(guī)范，同時也屬于義務性規(guī)范。

　　(三)法律規(guī)范的邏輯結構(記憶)

　　法律規(guī)范的邏輯結構是指法律規(guī)范的構成要素，說明法律規(guī)范的組成部分以及各部分之間的關系。學理一般認為法律規(guī)范由假定(或稱條件)、模式和后果三個部分構成。

　　1.假定。指法律規(guī)范所規(guī)定的適用法律規(guī)范的條件和情況部分，包括行為發(fā)生的時空、各種條件等實際狀態(tài)的預設。

　　2.模式。指法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)則部分，具體規(guī)定人們可以做什么或禁止人們做什么的部分。根據(jù)行為規(guī)則要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同，模式分為可為模式、應為模式和勿為模式三種。

　　3.后果。指法律規(guī)范所規(guī)定的行為應當承擔的法律后果部分，是法律規(guī)范對人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們針對模式所作出的實際行為的不同，后果又分為肯定式的法律后果(合法后果)和否定式的法律后果(違法后果)兩種。

　　【記憶提示】簡單來講，一個法律規(guī)范的內(nèi)容就是：在什么條件下(假定)，如果你這樣做(模式)，結果就是這樣(后果)。

　　三、法律淵源和法系(了解)

　　(一)法律淵源

　　法律的淵源，亦稱法律的形式，是指法律的存在或表現(xiàn)形式。我國屬于成文法國家，判例不是法律的淵源之一。

　　1.憲法(具有最高的法律效力)：全國人民代表大會制定;

　　2.法律：全國人大及其常委會制定;

　　3.行政法規(guī)(僅次于憲法、法律)：國務院制定的規(guī)范性文件;

　　4.地方性法規(guī)：地方人大及其常委會制定的規(guī)范性文件;

　　5.部門規(guī)章：國務院部委及其直屬機構制定的規(guī)范性文件;

　　6.司法解釋：最高人民法院、最高人民檢察院;

　　7.國際條約或協(xié)定

　　【記憶提示】考生應掌握法律規(guī)范不同形式的制定機關、效力等級。

　　【例題·單選題】下列規(guī)范性文件中，屬于行政法規(guī)的是(　)。

　　A.全國人民代表大會常務委員會制定的《中華人民共和國公司法》

　　B.國務院制定的《中華人民共和國公司登記管理條例》

　　C.最高人民法院發(fā)布的《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》

　　D.中國人民銀行制定的《支付結算辦法》

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考核行政法規(guī)。選項B屬于行政法規(guī)。

　　(二)法系

　　法系，是指對一個國家法律制度或體系的分類標準。按照這種分類方法，各國的法律制度主要可以分為大陸法系和普通法系。

　　大陸法系，又稱羅馬法系、民法法系、成文法系，是承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，仿照《法國民法典》和《德國民法典》的樣式而建立起來的法律制度的總稱。歐洲大陸上的法、德、意、荷蘭、西班牙、葡萄牙等國和拉丁美洲、亞洲許多國家的法律都屬于大陸法系。我國的法律制度在形式上屬于大陸法系。

　　普通法系，又稱英美法系、海洋法系或判例法系，是承襲英國中世紀的法律傳統(tǒng)而發(fā)展起來的各國法律制度的總稱。英、美、澳大利亞、新西蘭等英語國家和我國香港特別行政區(qū)的法律制度均屬于英美法系。

　　大陸法系與英美法系的主要區(qū)別包括以下幾個方面：

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