2013注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第4章(3)

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　　第三節(jié)　有限責(zé)任公司

　　一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

　　(一)設(shè)立條件(記憶)

　　設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(1)股東符合法定人數(shù);(2)股東出資達(dá)到法定資本最低限額;(3)股東共同制定公司章程;(4)有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu);(5)有公司住所。

　　1.股東條件

　　有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立，取消了原有限責(zé)任公司股東最少為2人的下限，允許設(shè)立一人公司。

　　2.財產(chǎn)條件

　　(1)最低注冊資本限額。有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。除一人有限責(zé)任公司采用實收資本制以外，有限責(zé)任公司的注冊資本可以分期繳納。

　　(2)繳納注冊資本的首次出資額和期限。有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

　　【記憶提示】兩個2：首付20%，結(jié)合買房記憶，期限2年，投資公司是5年。

　　(3)繳納注冊資本的出資形式。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。根據(jù)《股權(quán)出資登記管理辦法》的規(guī)定，投資人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司。出現(xiàn)下列情形之一的，股權(quán)公司的股權(quán)不得用于出資：股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足;已被設(shè)立質(zhì)權(quán);已被依法凍結(jié);股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓;法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)等。

　　【記憶提示】未繳足、設(shè)質(zhì)權(quán)、被凍結(jié)、禁轉(zhuǎn)讓、未批準(zhǔn);比較：普通合伙人可以用勞務(wù)出資，個人獨資企業(yè)、有限合伙人不允許用勞務(wù)出資。

　　出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估機(jī)構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。但是，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。

　　出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：(1)出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;(2)出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān);(3)出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù);(4)出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價值評估。股權(quán)出資不符合上述規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施，以符合上述條件;逾期未補(bǔ)正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。

　　如果出資人以劃撥土地使用權(quán)或者設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)(如擔(dān)保)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人就上述出資，主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān);逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

　　關(guān)于出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù);出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。出資人已經(jīng)就前述財產(chǎn)出資，辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

　　【例題·單選題】根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的一定比例。該比例是(　)。

　　A.10%

　　B.20%

　　C.30%

　　D.40%

　　『正確答案』C

　　『答案解析』全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。所以答案是C。

　　(4)注冊資本的繳納方式。以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。該轉(zhuǎn)移手續(xù)一般應(yīng)當(dāng)在6個月內(nèi)辦理完畢。

　　(5)不按照規(guī)定出資的責(zé)任。

　　該違約責(zé)任除出資部分外，還包括未出資的利息。公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東也是在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任;但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。此外，股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，未盡公司法規(guī)定的法定義務(wù)的董事、高級管理人員也承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的;董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

　　出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，人民法院可以參照《物權(quán)法》第106條的規(guī)定予以認(rèn)定。即出資人用自己并不享有處分權(quán)的財產(chǎn)進(jìn)行出資時，該出資行為的效力不宜一概予以否認(rèn)，只要公司取得該財產(chǎn)符合善意取得條件，該財產(chǎn)可以最終為公司所有。這有利于維持公司資本，從而保障交易相對人的利益。有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;公司債權(quán)人依法向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但是，受讓人根據(jù)上述規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)�，人民法院�?yīng)予支持。當(dāng)事人另有約定的除外。以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。這一規(guī)定防止將出資的財產(chǎn)直接從公司抽出的做法，采取將出資財產(chǎn)所形成的股權(quán)折價補(bǔ)償受害人損失的方式，以保障公司資本之維持、維護(hù)公司債權(quán)人利益。

　　【例題·多選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)有限責(zé)任公司股東出資方式的表述中，正確的有(　)。

　　A.經(jīng)全體股東同意，股東可以用勞務(wù)出資

　　B.全體股東的無形資產(chǎn)出資額不得超過注冊資本的20%

　　C.全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的30%

　　D.股東可以用其持有的符合法定條件的其他有限責(zé)任公司的股權(quán)出資

　　『正確答案』CD

　　『答案解析』普通合伙人可以用勞務(wù)出資，個人獨資企業(yè)、有限合伙人不允許用勞務(wù)出資，不是全體股東同意就可以勞務(wù)出資，A錯誤。因為規(guī)定貨幣出資要達(dá)到注冊資本的30%，所以無形資產(chǎn)可以達(dá)到70%所以B錯誤。

　　3.組織條件

　　(1)公司章程的概念和特點。公司章程是由設(shè)立公司的股東共同制定，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的公司規(guī)范性文件。(【特別提示】對雇員、債權(quán)人無約束力)公司章程是一個法定性的文件，是公司設(shè)立的必備條件之一。公司章程是一個公開性的文件，其記載的內(nèi)容都是公開的，股東、債權(quán)人以及有關(guān)人士可通過不同的途徑進(jìn)行查閱。

　　(2)公司章程的制定和修改。設(shè)立有限責(zé)任公司必須由股東共同依法制定公司章程，一人有限責(zé)任公司公司章程由股東制定。國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。公司章程制定之后，股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。公司章程的修改必須經(jīng)過股東會，并且應(yīng)當(dāng)經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。(【特別提示】與出席代表數(shù)量無關(guān))

　　(3)公司章程的內(nèi)容。公司章程記載內(nèi)容分為三類，即絕對必要記載事項、相對必要記載事項、選擇性記載事項或任意記載事項。絕對必要記載事項，是公司立法規(guī)定章程必須具備的內(nèi)容，如有缺少便導(dǎo)致章程無效。相對必要記載事項，是公司立法規(guī)定應(yīng)當(dāng)在章程中載明的內(nèi)容，但如未加載明，可由法律規(guī)定推定其內(nèi)容，不影響整個章程的效力。選擇性記載事項或任意記載事項，是公司立法無強(qiáng)制記載規(guī)定，股東認(rèn)為應(yīng)當(dāng)記載于章程之中的內(nèi)容。

　　有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：(1)公司名稱和住所;(2)公司經(jīng)營范圍;(3)公司注冊資本;(4)股東的姓名或者名稱;(5)股東的出資方式、出資額和出資時間;(6)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(7)公司法定代表人;(8)股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。

　　【記憶提示】公司、股東、機(jī)構(gòu)、代表;公司叫什么、干什么、有多大;股東叫什么、出多少。

　　(二)設(shè)立程序(了解)

　　1.公告

　　登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)當(dāng)發(fā)布公司登記公告。公告后，公司設(shè)立程序即為完成。公司登記的事項可以對抗第三人。公司未經(jīng)登記的事項，不得對抗第三人。(注意：以登記事項為準(zhǔn)，而非公告事項)

　　2.公司成立后，股東不得抽逃出資

　　公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書是確認(rèn)股東出資的憑證。

　　3.股東名冊

　　有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

　　(三)股東抽逃出資

　　1.抽逃出資的形態(tài)

　　公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：(1)將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出;(2)通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;(3)制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配;(4)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;(5)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

　　2.抽逃出資的民事責(zé)任

　　抽逃出資的法律后果與未盡出資義務(wù)導(dǎo)致的法律后果基本相同：(1)股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。(2)有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。(3)股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。(4)公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持;抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。(5)第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補(bǔ)足出資，相關(guān)權(quán)利人請求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。(6)公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間，其依照本規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任，被告股東以出資義務(wù)或者返還出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

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