七、建設(shè)工程合同

　　(一)建設(shè)工程合同概述

　　1.建設(shè)工程合同的概念及特點(diǎn)。

　　建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。建設(shè)工程合同本質(zhì)上也屬于承攬合同，故《合同法》雖將其作為一類有名合同規(guī)定，但仍強(qiáng)調(diào)對(duì)建設(shè)工程合同沒(méi)有規(guī)定的部分，可適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。

　　2.建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，應(yīng)以招標(biāo)的方式訂立。

　　當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。

　　(二)承包人墊資

　　針對(duì)實(shí)踐中時(shí)常出現(xiàn)的承包人為建設(shè)工程墊資問(wèn)題，司法解釋規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人可以請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分無(wú)效。當(dāng)事人對(duì)墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒(méi)有約定，承包人無(wú)權(quán)請(qǐng)求支付利息。

　　(三)雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)

　　1.發(fā)包人的解除權(quán)。

　　承包人具有下列情形之一，發(fā)包人可以請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同：

　　(1)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的;

　　(2)在合同約定的期限內(nèi)沒(méi)有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;

　　(3)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的;

　　(4)將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

　　2.承包人的解除權(quán)。

　　發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無(wú)法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人可以請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同：

　　(1)未按約定支付工程價(jià)款的;

　　(2)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的;

　　(3)不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。