2009年證券考試《發(fā)行與承銷》串講：第三章

　　十一、 股份制改組的法律審查

　　(一)企業(yè)申請進(jìn)行股份制改組的可行性和合法性

　　需要從以下幾個方面考慮：

　　1.企業(yè)進(jìn)行股份制改組申請是否得到有關(guān)部門批準(zhǔn);

　　2.發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策;

　　3.發(fā)行人的股權(quán)結(jié)構(gòu)及股份設(shè)置是否合法;

　　4.發(fā)行人近3年內(nèi)有無重大違法行為;

　　5.發(fā)行人近3年是否連續(xù)盈利;

　　6.其它要求。

　　(二)股份有限公司發(fā)起人資格及發(fā)起協(xié)議的合法性

　　我國《公司法》關(guān)于發(fā)起人資格的規(guī)定是：須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國有住所;發(fā)起人可以是自然人或法人，他們均須符合民法關(guān)于民事主體及民事行為能力的規(guī)定。

　　發(fā)起協(xié)議是發(fā)起人以書面形式訂立的關(guān)于設(shè)立股份有限公司的協(xié)議。發(fā)起協(xié)議規(guī)定各發(fā)起人的姓名(名稱)、住所、公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、認(rèn)購股份份額、權(quán)利、義務(wù)、發(fā)行費用概算及發(fā)起人之間為公司設(shè)立的分工與合作。協(xié)議應(yīng)由發(fā)起各方簽字，法人作為發(fā)起人的還應(yīng)加蓋法人單位的公章。

　　(三)發(fā)起人投資行為的合法性、資產(chǎn)狀況的合法性

　　此項審查主要是對發(fā)起人投資入股是否合法、投入的資產(chǎn)是否擁有產(chǎn)權(quán)及辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)是否磇ssue-?.htm律障礙等進(jìn)行驗證。

　　(四)無形資產(chǎn)權(quán)利的有效性和處理的合法性

　　國家對商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有期限性，因此，其權(quán)利是否仍在保護(hù)期內(nèi)便是律師必須審查的內(nèi)容。

　　關(guān)于土地使用權(quán)的處理，可入股、租賃，但均應(yīng)依照法定要求辦理有關(guān)手續(xù)。

　　(五)原企業(yè)重要業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)等重大變更的合法性和有效性

　　企業(yè)股份制改組過程中，企業(yè)的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)及債權(quán)債務(wù)必然隨之重組。由于原企業(yè)與發(fā)行人屬于兩個主體，任何業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)的變更均須有法律手續(xù)進(jìn)一步完善的問題，因此，律師應(yīng)當(dāng)對這些變更的合法性和有效性進(jìn)行法律審查。