十、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

　　股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)由股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)組成。

　　(一)股東大會(huì)

　　1.股東大會(huì)的形式

　　(1)股份有限公司股東大會(huì)的形式分為年會(huì)和臨時(shí)會(huì)議兩種。

　　(2)應(yīng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)的情形：

　　①董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí);

　　【提示】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的董事會(huì)的人數(shù)為5～19人。比如甲上市公司的章程規(guī)定董事人數(shù)為9人，則當(dāng)董事人數(shù)降至4人時(shí)，屬于董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)。如果降至5人，雖然符合了《公司法》規(guī)定的人數(shù)，但是卻不足公司章程所定人數(shù)的2/3即6人，這兩種情況都應(yīng)該召開臨時(shí)股東大會(huì)。

　　②公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1/3時(shí);

　�、蹎为�(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí);

　�、芏�事會(huì)認(rèn)為必要時(shí);

　　⑤監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí);

　�、薰�司章程規(guī)定的其他情形。

　　(3)臨時(shí)提案權(quán)：單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì);董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東;并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。股東大會(huì)不得對(duì)向股東通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。

　　【例題10·多選題】甲公司是一家以募集方式設(shè)立的股份有限公司，其注冊(cè)資本為人民幣6000萬元。董事會(huì)有7名成員。最大股東李某持有公司12%的股份。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于甲公司應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)的情形有(　　)。

　　A.董事人數(shù)減至4人

　　B.監(jiān)事陳某提議召開

　　C.最大股東李某請(qǐng)求召開

　　D.公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)人民幣1600萬元

　　【答案】AC

　　【解析】本題考核臨時(shí)股東大會(huì)的召開條件。本題中，選項(xiàng)A由于董事人數(shù)不足法律規(guī)定的最低人數(shù)“5人”，因此應(yīng)該召開臨時(shí)股東大會(huì);最大股東李某持有股份超過了10%，因此可以單獨(dú)提議召開臨時(shí)股東大會(huì)。

　　表2.5 關(guān)于臨時(shí)會(huì)議召開條件的比較

　　2.股東大會(huì)的職權(quán)

　　股東大會(huì)的職權(quán)與股東會(huì)的職權(quán)基本相同。

　　此時(shí)，上市公司的股東大會(huì)的特別職權(quán)：對(duì)公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議;審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的5%以上的股東的提案;審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)決定的其他事項(xiàng)。

　　3.股東大會(huì)的召開

　　(1)會(huì)議主持

　�、俟蓶|大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持。

　�、诙�事長不能或者不履行職責(zé)的，由副董事長主持。

　　③副董事長不能或者不履行職責(zé)的，由半數(shù)以轉(zhuǎn)上董事共同推舉一名董事主持。

　�、芏�事會(huì)不能或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持。

　�、荼O(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

　　【提示】有限責(zé)任公司股東會(huì)救濟(jì)制度的最后一點(diǎn)是“代表1/10以上表決權(quán)的股東可自行召集和主持”，這里無“連續(xù)90日”的時(shí)間限制。

　　(2)會(huì)議通知

　　①召開股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開20日前通知各股東;

　�、谂R時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知各股東

　�、郯l(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開30日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。

　　【提示】股份有限公司發(fā)行股票分為記名股票和無記名股票，召開股東大會(huì)的，對(duì)于記名股票的殿東，采用的是“通知”的方式，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，年會(huì)在召開前20日前通知，臨時(shí)會(huì)議在。召開前15日前通知。對(duì)于持有公司無記名股票的股東，由于是“無記名”股票，因此不能確定其具體的持有人，這種情況下就不能再采用通知的形武，而是應(yīng)該采用“公告”的方式，即：不管召開的是年會(huì)還是臨時(shí)會(huì)議，針對(duì)持有無記名股票的股東，都應(yīng)該在會(huì)議召開的30日之前依法進(jìn)行公告。

　　4.股東大會(huì)的決議【★2010年綜合題、2008年判斷題】

　　(1)表決權(quán)的行使

　　股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。

　　(2)股份有限公司股東大會(huì)的決議分為特別決議和普通決議。

　　①普通決議事項(xiàng)：必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)“過半數(shù)”通過。

　　②特別事項(xiàng)包括修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本，以及公司合并、分立、解散和變更公司形式，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　【提示】注意區(qū)分有限責(zé)任公司與股份有限公司股東會(huì)議表決方式的不同。

　　(二)董事會(huì)、經(jīng)理【★2010年單選題】

　　1.董事會(huì)是股份有限公司股東大會(huì)的執(zhí)行機(jī)

　　構(gòu)。股份有限公司的董事會(huì)由5～19人組成。董事會(huì)成員中“可以”有職工代表。

　　2.董事會(huì)設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

　　3.董事會(huì)每年度至少召開2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10目前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。

　　4.董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。

　　5.董事會(huì)決議的表決實(shí)行一人一票。

　　6.股份有限公司董事會(huì)開會(huì)時(shí)，董事應(yīng)當(dāng)親自出席，如因故不能出席時(shí)，可以“書面”委托其他“董事”代為出席，但書面委托中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

　　【備考提示】董事因故不能出席董事會(huì)而委托他人代為出席的情形，應(yīng)注意把握：

　　(1)委托的形式必須是“書面”;

　　(2)受托人必須也是“董事”。

　　7.董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

　　【鏈接1】有限責(zé)任公司股東會(huì)的會(huì)議記錄由出席會(huì)議的“股東”簽名。

　　【鏈接2】股份有限公司股東大會(huì)的會(huì)議記錄由“主持人、出席會(huì)議的董事”簽名。

　　8.【★2011年簡答題】董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

　　(三)監(jiān)事會(huì)

　　1.監(jiān)事會(huì)的組成【★2011年簡答題】

　　(1)監(jiān)事會(huì)成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3。

　　(2)董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。(3)監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席。2.監(jiān)事的任期與職權(quán)股份有限公司監(jiān)事的任期、監(jiān)事的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。

　　3.監(jiān)事會(huì)的召開

　　股份有限公司監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開一次會(huì)議。

　　【鏈接】有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)每年度至少召開一次會(huì)議。

　　(四)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定【★2011年多選題】

　　1.增加股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)。上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)“出席會(huì)議”的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　2.上市公司設(shè)立獨(dú)立董事

　　(1)擔(dān)任獨(dú)立董事的基本條件

　�、俑鶕�(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格;

　�、诰哂兄笇�(dǎo)意見中所要求的獨(dú)立性;

　�、劬邆渖鲜泄�司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則;

　�、芫哂�5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn);

　　⑤公司章程規(guī)定的其他條件。

　　(2)不得擔(dān)任獨(dú)立董事的情形【★2011年多選題】

　　①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系;

　　【提示1】直系親屬是指配偶、父母、子女等。

　　【提示2】主要社會(huì)關(guān)系指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等。

　　②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;

　�、墼谥苯踊蜷g接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;

　　【提示】上述“②”中說的是自然人股東，適用1%的比例;上述“③”中說的是單位股東，適用5%的比例。

　�、茏罱�一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員;

　　⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;

　�、薰�司章程規(guī)定的其他人員;

　　⑦中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

　　(3)獨(dú)立董事的職權(quán)

　�、僖话愣�事的職權(quán)②重大關(guān)聯(lián)交易③向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所;

　　【鏈接】一般公司中，公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定;上市公司中，股東大會(huì)有權(quán)對(duì)公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議。

　�、芟蚨�事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì);⑤提議召開董事會(huì);

　�、蕺�(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu);

　�、呖梢栽诠蓶|大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。

　　3.【★2011年判斷題】增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系的表決權(quán)排除制度。上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

　　【提示】此處的董事會(huì)會(huì)議中“出席人數(shù)”與“通過人數(shù)”須均為“過半數(shù)”。且均指“全體無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事”的過半數(shù)。

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