2011年政法干警考試《民法學(xué)》精講筆記(9)

　　1、區(qū)分標準：兩個合同相互間是否具有手段和目的的關(guān)系

　　(1)預(yù)約，指約定將來訂立一定合同的合同;因履行預(yù)約而訂立的合同為本約。

　　(2)預(yù)約以訂立本約為其給付內(nèi)容。雙方當事人互負此項使本約成立的債務(wù)的，稱為“雙務(wù)(方)預(yù)約”，僅一方當事人負擔此項債務(wù)的，稱“單務(wù)(方)預(yù)約”。

　　(3)預(yù)約的目的在于在將來訂立本約。當事人之所以不直接訂立本約，是因為有時訂立本約的條件尚未成熟，于是當事人先訂立預(yù)約，使對方受其約束，以確保本約的訂立。

　　2、區(qū)分意義：

　　(1)預(yù)約的債務(wù)人不履行訂立本約的義務(wù)時，債權(quán)人可通過訴訟請求其履行，從而通過裁判的方式成立本約;為求訴訟經(jīng)濟，債權(quán)人可合并請求訂立本約和履行本約。

　　(2)預(yù)約具有一定程度的擔保功能，即擔保當事人在將來可以訂立并履行本約，從而實現(xiàn)自己的利益。

　　(九)確定合同與射幸合同

　　1、區(qū)分標準：給付的內(nèi)容和范圍在合同成立時是否確定

　　(1)確定合同，又稱實定合同，是指給付的內(nèi)容和范圍在合同成立時就已經(jīng)確定的合同。一般的合同均為確定合同。

　　(2)射悻合同，又稱機會合同，是指給付的內(nèi)容和范圍在合同成立時并不確定，而是要取決于合同成立后是否發(fā)生偶然事故的合同。例如保險合同、抽獎合同、博彩合同。射體合同除法律特別承認的以外，均屬非法。

　　2、區(qū)分意義：

　　(1)確定合同一般要求等價有償，不能顯失公平，否則會影響合同的效力(可撤銷); 射體合同則不要求等價有償。

　　(2)射幸合同因雙方的給付義務(wù)嚴重不對等，故其類型應(yīng)以法律有明文規(guī)定者為限。例如彩票在我國為合法，但賭博則為非法。

　　(十)一時的合同與維續(xù)性合同

　　1、區(qū)分標準：時間因素對確定給付的內(nèi)容和范圍是否發(fā)生影響

　　(1)一時的合同，指時間因素對給付的內(nèi)容和范圍并無影響，合同目的因一次給付即可實現(xiàn)的合同。此所謂一次給付，既包括一次履行完畢，也包括分期履行，例如分期付款或分期交貨。在后一種情形，因其總給付系自始確定，時間因素對于給付的內(nèi)容和范圍并無影響。(一時的合同乃是常態(tài)現(xiàn)象，故現(xiàn)代的債法多以其作為規(guī)范對象。)

　　(2)繼續(xù)性合同，是指給付的內(nèi)容和范圍因時間的經(jīng)過而有變化，使得合同目的須經(jīng)持續(xù)的給付才能實現(xiàn)的合同。例如雇傭/勞動合同、租賃合同、倉儲合同、合伙合同、供應(yīng)水電氣熱力的合同。 繼續(xù)性合同不同于分期付款或分期交貨的合同，因為在后者中，給付系自始確定，時間因素對于給付的內(nèi)容和范圍并無影響。

　　2、區(qū)分意義：

　　(1)合同無效、被撤銷或被解除時，其效力是否溯及既往不同：一時的合同，因具有恢復(fù)原狀的可能，故其因無效等原因而消滅時，一律自始歸于消滅; 合同因違約而解除時，原則上溯及既往，雙方有義務(wù)恢復(fù)原狀。 繼續(xù)性合同消滅時，因無恢復(fù)原狀的可能或不宜恢復(fù)原狀，故其無效、被撤銷或被解除時，僅向?qū)�來發(fā)生效力，已經(jīng)過去的合同關(guān)系不受影響。

　　(2)違反繼續(xù)性合同，原則上應(yīng)區(qū)別“個別給付”與“整個合同”予以處理：對個別給付，可直接適用合同法有關(guān)違約責任的規(guī)定;對整個合同而言，因違約而被解除時，應(yīng)無溯及力。違反一時的合同則未必如此。

　　(3)繼續(xù)性合同的期限屆滿時，當事人可采用默示的方式延長合同期限，如《合同法》第236條:“租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期�！�

　　(十一)其他合同分類：

　　1、物權(quán)合同、債權(quán)合同、身份合同

　　2、民事合同、商事合同、行政合同

　　3、強制合同、非強制合同

　　4、格式合同、非格式合同

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