2012注冊會計師《經濟法》強化輔導講義：第3章(1)

　　五、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資

　　國外投資者對“已完成股改的上市公司和股改后新上市公司”兩類對象進行戰(zhàn)略投資，可以采取有條件的定向發(fā)行和協(xié)議轉讓以及國家法律法規(guī)規(guī)定的方式。

　　1.戰(zhàn)略投資的要求

　　(1)投資者進行戰(zhàn)略投資的要求：

　�、僖詤f(xié)議轉讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的方式取得上市公司A股股份;

　　②投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經相關主管部門批準的除外;

　�、廴〉玫纳鲜泄�司A股股份3年內不得轉讓;

　�、芊�律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應符合相關規(guī)定;屬法律法規(guī)禁止外商投資的領域，投資者不得對上述領域的上市公司進行投資;

　�、萆婕吧鲜泄�司國有股股東的，應符合國有資產管理的相關規(guī)定。

　　(2)投資者的要求

　�、僖婪ㄔO立、經營的外國法人或組織，財務穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經驗;

　�、诰惩鈱嵱匈Y產總額不低于1億美元或管理的境外實有資產總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產總額不低于1億美元或管理的境外實有資產總額不低于5億美元;

　�、塾薪∪�的治理結構和良好的內控制度，經營行為規(guī)范;

　�、芙�3年內未受到境內外監(jiān)管機構的重大處罰(包括其母公司)。

　　【例題·單選題】外國投資者甲、乙、丙、丁分別擬對我國A股上市公司進行戰(zhàn)略投資。其中：甲境外實有資產總額為8000萬美元，乙管理的境外實有資產總額為3億美元，丙的母公司境外實有資產總額為2億美元，丁的母公司管理的境外實有資產總額為4億美元。根據外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理的規(guī)定，符合我國對外國投資者進行戰(zhàn)略投資的資產總額要求的投資者是(　)。(2010年)

　　A.甲　　　B.乙

　　C.丙　　　D.丁

　　『正確答案』C

　　『答案解析』戰(zhàn)略投資者的要求之一是：境外實有資產總額不低于1億美元或管理的境外實有資產總額不低于5億美元;或其母公司境外實有資產總額不低于1億美元或管理的境外實有資產總額不低于5億美元。因此答案是C。

　　2.戰(zhàn)略投資的程序

　　(1)投資者應在商務部原則批復之日起15日內根據外商投資并購的相關規(guī)定開立外匯賬戶。

　　(2)投資者應在資金結匯之日起15日內啟動戰(zhàn)略投資行為，并在原則批復之日起180日內完成戰(zhàn)略投資。

　　3.戰(zhàn)略投資的管理

　　(1)除以下情形外，投資者不得進行證券買賣(B股除外)：

　　①投資者進行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售;

　�、谕顿Y者根據《證券法》相關規(guī)定須以要約方式進行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份;

　�、弁顿Y者在上市公司股權分置改革前持有的非流通股份，在股權分置改革完成且限售期滿后可以出售;

　�、芡顿Y者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售;

　�、萃顿Y者承諾的持股期限屆滿前，因其破產、清算、抵押等特殊原因需轉讓其股份的，經商務部批準可以轉讓。

　　(2)投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應在10日內向商務部備案并“辦理變更外商投資企業(yè)批準證書”的相關手續(xù)。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且該投資者非為單一最大股東，上市公司應在10日內向審批機關備案并“辦理注銷外商投資企業(yè)批準證書”的相關手續(xù)。

　　(3)投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應自外商投資企業(yè)批準證書變更之日起30日內到工商管理機關辦理變更登記，工商行政管理機關在營業(yè)執(zhí)照上企業(yè)類型調整為“外商投資股份公司(A股并購)”。

　　六、外商投資企業(yè)合并與分立的基本要求

　　1.合并或分立后存續(xù)或新設的公司，經審批機關、海關和稅務等機關核定，繼續(xù)享受原公司所享受的各項外商投資企業(yè)待遇。

　　2.在投資者按照公司合同、章程規(guī)定繳清出資、提供合作條件且實際開始生產、經營之前，公司之間不得合并，公司不得分立。

　　3.有限責任公司之間合并后為有限責任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。

　　4.股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責任公司的，合并后公司的注冊資本為原公司注冊資本額之和。分立后各公司的注冊資本額之和應為分立前公司的注冊資本額。

　　5.公司合并，采取吸收合并形式的，接納方公司的成立日期為合并后公司的成立日期;采取新設合并形式的，登記機關核準設立登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為合并后公司的成立日期。因公司分立而設立新公司的，登記機關核準設立登記并簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照的日期為分立后公司的成立日期。

　　6.公司與中國內資企業(yè)合并必須符合我國利用外資的法律、法規(guī)規(guī)定和產業(yè)政策要求，并具備以下條件：(1)擬合并的中國內資企業(yè)是依照《中華人民共和國公司法》規(guī)范組建的有限責任公司或股份有限公司;(2)投資者符合法律、法規(guī)和規(guī)章對合并后公司所從事有關產業(yè)的投資者資格要求;(3)外國投資者的股權比例不得低于合并后公司注冊資本的25%;(4)合并協(xié)議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業(yè)或給予合理安置。

　　提示：外商投資企業(yè)與境內公司(有限責任公司或者股份有限公司)合并后為外商投資企業(yè)，其投資總額為原外商投資企業(yè)的投資總額與境內公司財務審計報告所記載的資產總額之和;注冊資本為原外商投資企業(yè)的注冊資本與境內公司的注冊資本之和;合并后的外商投資企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例，應符合相關規(guī)定。

　　7.合并后存續(xù)的公司或者新設的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權、債務。分立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權、債務。

　　8.審批機關應自接到規(guī)定報送的有關文件之日起45日內，以書面形式作出是否同意合并或分立的初步批復。公司合并的審批機關為商務部的，商務部可以對擬合并的公司進行聽證并對該公司及其相關市場進行調查。審批期限可延長至180天。

　　提示：擬合并或者分立的外商投資企業(yè)應當自審批機關就同意外商投資企業(yè)合并、分立作出初步批復之日起10日內，向債權人發(fā)出通知書，并于30日內在全國發(fā)行的省級以上報紙上至少公告3次。外商投資企業(yè)應當在上述通知書和公告中說明對現有債務的承繼方案。外商投資企業(yè)的債權人自接到通知書之日起30日內、未接到通知書的債權人自第一次公告之日起90日內，有權要求外商投資企業(yè)對其債務承繼方案進行修改，或者要求外商投資企業(yè)清償債務或提供相應的擔保。如果外商投資企業(yè)的債權人未在規(guī)定期限內行使有關權利，視為其同意該債權、債務承繼方案。

　　【例題·單選題】甲、乙、丙、丁均為外商投資企業(yè)。其中：甲、乙為有限責任公司;丙為上市的股份有限公司;丁為非上市的股份有限公司。下列有關上述企業(yè)相互之間合并后企業(yè)組織形式的表述中，不符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是(　)。(2010年)

　　A.甲與乙合并后只能為有限責任公司

　　B.丙與丁合并后只能為股份有限公司

　　C.甲與丙合并后只能為股份有限公司

　　D.乙與丁合并后只能為有限責任公司

　　『正確答案』D

　　『答案解析』根據規(guī)定，有限責任公司之間合并后為有限責任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司;D不符合規(guī)定。

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