2012注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》強(qiáng)化輔導(dǎo)講義：第1章(5)

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　　第五節(jié)　民事訴訟與仲裁制度

　　一、民事訴訟的概念特征及基本制度

　　(一)民事訴訟的基本內(nèi)容

　　1.當(dāng)事人雙方可以達(dá)成或者拒絕達(dá)成調(diào)解協(xié)議，在判決未執(zhí)行完畢之前，雙方當(dāng)事人隨時(shí)可以就實(shí)體問(wèn)題自行和解。是否撤訴、上訴均由當(dāng)事人自己決定。

　　2.合議制度。合議庭由三個(gè)以上的單數(shù)的審判人員組成。合議庭的評(píng)議，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)，且少數(shù)意見應(yīng)當(dāng)如實(shí)記入評(píng)議筆錄。

　　3.回避制度�；乇苤贫瘸�了適用于審判人員和人民陪審員以外，還可以適用于書記員、翻譯人員、鑒定人員等。

　　4.公開審判制度。

　　5.兩審終審制度。

　　并非每一案件必須經(jīng)過(guò)兩審，這主要指如下情況：(1)如果一審判決、裁定作出后，當(dāng)事人不上訴或在法定期限內(nèi)未上訴以及一審經(jīng)過(guò)調(diào)解結(jié)案，不發(fā)生二審程序，一審判決、裁定即發(fā)生法律效力。(2)最高人民法院所作出的一審判決、裁定，為終審判決、裁定，當(dāng)事人不得上訴。(3)根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，適用特別程序、督促程序、公示催告程序和破產(chǎn)程序?qū)徖淼陌讣�，�?shí)行一審終審制。提示：另外，對(duì)于二審終審制，法律另外規(guī)定了再審制度予以補(bǔ)充，如果當(dāng)事人對(duì)生效的判決、裁定仍不服的，可在兩年內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹�，但不影響判決、裁定的執(zhí)行。

　　6.當(dāng)事人提起訴訟的條件：

　　(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(2)有明確的被告;(3)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

　　提示：當(dāng)事人起訴除了具備上述條件外，還須具備以下條件：(1)當(dāng)事人沒有事先或事后約定由仲裁機(jī)構(gòu)裁決的協(xié)議;(2)當(dāng)事人沒有就同一事實(shí)、同一訴訟標(biāo)的再行向法院提起訴訟。

　　7.法院的判決與裁定

　　二、仲裁的基本內(nèi)容

　　1.仲裁委員會(huì)屬于民間組織，獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)構(gòu)沒有隸屬關(guān)系，仲裁委員會(huì)之間有沒有隸屬關(guān)系。

　　2.仲裁庭做出裁決前，“可以”先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭“應(yīng)當(dāng)”調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或根據(jù)協(xié)議結(jié)果制作裁決書。仲裁庭根據(jù)多數(shù)仲裁員作出裁決，并制作裁決書，裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力。

　　3.如果當(dāng)事人一方不履行裁決的，另一方當(dāng)事人可以按照《民事訴訟法》的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

　　4.當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理(有效的仲裁協(xié)議排除法院的管轄)。

　　5.當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，或請(qǐng)求人民法院作出裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

　　6.仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性，合同的變更、解除、終止或無(wú)效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

　　【例題·多選題】根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，下列表述中，不正確的有(　)。

　　A.當(dāng)事人不履行發(fā)生效力的判決，另一方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行

　　B.當(dāng)事人對(duì)生效的判決仍不服的，可以在1年內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹彛�但不影響判決的執(zhí)行

　　C.判決可以采用書面形式，也可以采用口頭形式

　　D.當(dāng)事人不服第一審判決的，有權(quán)在判決書作出之日起15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴

　　『正確答案』BCD

　　『答案解析』本題考核民事訴訟法律制度。(1)選項(xiàng)B：當(dāng)事人對(duì)生效的判決仍不服的，可以在“2年”內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹?(2)選項(xiàng)C：判決“只能”采用書面形式;(3)選項(xiàng)D：當(dāng)事人不服第一審判決的，有權(quán)在判決書“送達(dá)”之日起15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

　　【例題·多選題】下列有關(guān)仲裁事項(xiàng)的表述中，不符合仲裁法律制度規(guī)定的是(　)。

　　A.申請(qǐng)仲裁的當(dāng)事人必須有仲裁協(xié)議

　　B.仲裁庭根據(jù)多數(shù)仲裁員作出裁決，并制作裁決書，裁決書自送達(dá)之日起發(fā)生法律效力

　　C.當(dāng)事人不履行裁決的，另一方當(dāng)事人可以請(qǐng)求仲裁機(jī)構(gòu)強(qiáng)制執(zhí)行

　　D.仲裁庭作出的仲裁裁決被法院裁定撤銷或不予執(zhí)行的，該仲裁協(xié)議失效

　　『正確答案』BC

　　『答案解析』本題考核仲裁法律制度。選項(xiàng)B，根據(jù)規(guī)定，裁決書自“作出”之日起發(fā)生效力。而不是“送達(dá)”之日起，因此不正確;當(dāng)事人不履行裁決的，另一方當(dāng)事人可以按照《民事訴訟法》的規(guī)定請(qǐng)求“人民法院”執(zhí)行，因此選項(xiàng)C的說(shuō)法錯(cuò)誤。

　　【例題·多選題】下列有關(guān)判決和裁定區(qū)別的表述中，正確的有(　)。

　　A.判決是解決案件的實(shí)體問(wèn)題，而裁定主要是解決訴訟中的程序問(wèn)題

　　B.判決是在案件審理終結(jié)時(shí)作出，而裁定發(fā)生于訴訟的各階段

　　C.判決可以采用書面形式，也可以采用口頭形式，而裁定只能采用書面形式

　　D.一審判決可以上訴，而裁定一律不準(zhǔn)上訴

　　『正確答案』AB

　　『答案解析』本題考核判決和裁定的區(qū)別。(1)判決只能采用書面形式，裁定可以采用書面形式，也可以采用口頭形式。(2)除不予受理、對(duì)管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可以上訴外，其他裁定一律不準(zhǔn)上訴。

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