2012年注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第9章(5)

　　3.保證期間與保證的訴訟時效

　　(1)保證期間

　　【舉例】債權(quán)人與債務(wù)人簽訂主合同，且有保證人承擔(dān)連帶責(zé)任保證。已知主債務(wù)在07年3月1日履行期滿，則主債的訴訟時效是07年3月1日-09年3月1日。如果當(dāng)事人沒有約定保證期間，則保證期間就是：07年3月1日-07年9月1日。若債權(quán)人在07年8月1日主張債權(quán)，則保證責(zé)任確定，開始計算保證債務(wù)的訴訟時效，即07年8月1日-09年8月1日。若債權(quán)人在07年3月1日-07年9月1日之間沒有主張債權(quán)，則保證人免除保證責(zé)任。

　�、俦ＷC期間為保證責(zé)任的存續(xù)期間，是債權(quán)人向保證人行使追索權(quán)的期間。

　　②保證期間性質(zhì)上屬于除斥期間，不發(fā)生訴訟時效的中止、中斷和延長。債權(quán)人沒有在保證期間主張權(quán)利的，保證人免除保證責(zé)任。“主張權(quán)利”的方式在一般保證中表現(xiàn)為對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁，在連帶責(zé)任保證中表現(xiàn)為向保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任。

　�、郛�(dāng)事人可以在合同中約定保證期間。如果沒有約定的，保證期間為6個月。在連帶責(zé)任保證的情況下，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任;在一般保證場合，債權(quán)人應(yīng)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁。

　�、鼙ＷC合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定。保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任，直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。如果主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明時，保證期間自債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期屆滿之日計算。

　　【例題·單選題】甲于2010年3月5日向乙借款10萬元，由丙作為連帶責(zé)任保證人。三方約定：甲應(yīng)于2011年3月5日之前償還該借款。若本案中的當(dāng)事人約定，保證期間截止于2011年2月1日，則丙承擔(dān)保證責(zé)任期間應(yīng)截止于(　)。

　　A.2011年2月1日

　　B.2011年3月5日

　　C.2011年6月5日

　　D.2011年9月5日

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考核點是保證期間。根據(jù)規(guī)定，保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。

　　(2)保證的訴訟時效

　　①在保證期間中，債權(quán)人主張權(quán)利的，保證責(zé)任確定。從確定保證責(zé)任時起，在連帶保證，開始起算保證的訴訟時效。在一般保證，則在對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的判決或者仲裁裁決生效之日起算保證的訴訟時效。

　�、诒ＷC的訴訟時效期限，按照《民法通則》的規(guī)定應(yīng)為2年。

　�、垡话惚ＷC中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷;連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止。

　　【相關(guān)考點】①訴訟時效的中止是指訴訟時效進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由而使權(quán)利人不能行使請求權(quán)，暫時停止計算訴訟時效期間;②訴訟時效的中斷是指在訴訟時效進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效。

　　【相關(guān)考點】對于連帶債權(quán)人、連帶債務(wù)人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對其他連帶債權(quán)人、連帶債務(wù)人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。

　　上述關(guān)于保證的訴訟時效的敘述，可以歸納如下：

　　(3)保證期間和保證的訴訟時效的關(guān)系

　　從確定保證責(zé)任時起，保證期間消失，開始計算保證的訴訟時效。按照不同的保證方式，保證的訴訟時效有不同的規(guī)定。

　　(4)最高額保證

　　最高額保證，是對一定期限內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債務(wù)提供的有最高債權(quán)額限度的保證。最高額保證的保證期間有特殊規(guī)定：

　　【例題·單選題】2010年1月，甲食品廠與乙超市簽訂一份長期供貨合同，丙公司為乙超市的貨款提供保證擔(dān)保。合同約定了最高擔(dān)保金額，但沒有約定清償債務(wù)期限。2010年4月30日，甲食品廠收到丙公司送來的終止保證合同的書面通知。丙公司的保證期間是(　)。

　　A.2010年1月1日至2011年5月1日

　　B.2010年1月1日至2010年11月1日

　　C.2010年5月1日至2011年11月1日

　　D.2010年5月1日至2010年11月1日

　　『正確答案』D

　　『答案解析』本題考核點是保證期間。因為沒有約定清償債務(wù)期限，保證期間為自債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達(dá)之日起6個月。

　　(5)保證責(zé)任消滅后，債權(quán)人書面通知保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任或者清償債務(wù)，保證人在催款通知書上簽字的，人民法院不得認(rèn)定保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。但是，能夠認(rèn)定成立新的保證合同的除外。

　　4.特殊情形下的保證責(zé)任

　　(1)第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付專款專用的，在履行此項義務(wù)后，不再承擔(dān)責(zé)任。未盡監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當(dāng)對流失的資金承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

　　(2)保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證的，債務(wù)人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

　　5.保證人的抗辯權(quán)

　　(1)保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。如債務(wù)人放棄對債務(wù)的抗辯權(quán)，保證人仍有權(quán)抗辯，因其保證責(zé)任并未免除。(①不管是一般保證的保證人還是連帶責(zé)任保證的保證人都可以行使;②保證人是以自己的名義獨立行使抗辯權(quán)，而不是以債務(wù)人或其代理人的身份來行使這一權(quán)利的。)

　　(2)保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任或者提供保證的，不得又以超過訴訟時效為由提出抗辯。

　　【相關(guān)考點】《民法通則》：超過訴訟時效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。

　　6.共同擔(dān)保下的保證責(zé)任

　　【舉例】債權(quán)人甲與債務(wù)人乙簽訂100萬的主合同，債務(wù)人以自己價值50萬的房產(chǎn)提供抵押。另外還找丙公司作為保證人;當(dāng)事人之間沒有約定清償順序。那么這是“對同一債權(quán)既有物保又有人�！�，而且是債務(wù)人自己的物保，那么債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就物保受償，不足部分再找保證人承擔(dān)。如果是第三人丁提供的物保，同時有保證，那么債權(quán)人可以先找物保，也可以先找保證人。

　　在同一債權(quán)上既有保證又有物的擔(dān)保的，屬于共同擔(dān)保。物的擔(dān)保和保證并存時，如果債務(wù)人不履行債務(wù)，則根據(jù)下列規(guī)則確定當(dāng)事人的擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)：

　　7.保證人不承擔(dān)責(zé)任的情形

　　(1)主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的。

　　(2)主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。

　　(3)主合同債務(wù)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道欺詐、脅迫事實的。

　　8.保證人的追償權(quán)

　　(1)一般情形

　　保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償其代為清償?shù)牟糠�。保證人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任之日起開始計算。保證人自行履行保證責(zé)任時，其實際清償額大于主債權(quán)范圍的，保證人只能在主債權(quán)范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。

　　(2)債務(wù)人被申請破產(chǎn)的情形

　�、俦ＷC期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。債權(quán)人不申報債權(quán)的，應(yīng)通知保證人。保證人在承擔(dān)保證責(zé)任前，可以預(yù)先申報破產(chǎn)債權(quán)行使追償權(quán)(各連帶共同保證的保證人應(yīng)當(dāng)作為一個主體申報債權(quán))，參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配。

　�、趥鶛�(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任。

　　【相關(guān)考點】《破產(chǎn)法》規(guī)定，債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報債權(quán);尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。

　　【例題·單選題】甲企業(yè)向乙企業(yè)購買貨物，丙公司為甲企業(yè)200萬元貨款提供保證擔(dān)保。當(dāng)甲企業(yè)收到貨物尚未支付貨款時，被人民法院宣告破產(chǎn)。丙公司有證據(jù)證明乙企業(yè)知道甲企業(yè)破產(chǎn)，但乙企業(yè)既未申報債權(quán)也未通知丙公司。事后得知，如果能及時申報債權(quán)，可以得到50萬元的破產(chǎn)財產(chǎn)，則丙公司承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任最多為(　)萬元。

　　A.50

　　B.150

　　C.200

　　D.250

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考核點是保證責(zé)任。債權(quán)人(乙企業(yè))知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人(甲企業(yè))破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人(丙公司)，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)(50萬元)免除保證責(zé)任。

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