2012年注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第8章(4)

　　(五)最高額抵押

　　最高額抵押指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保財產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)那樾巍?/P>

　　舉例：甲與乙之間簽訂合同，根據(jù)合同約定，一年內(nèi)雙方將發(fā)生多次交易，乙要求甲提供抵押，這種情況下，甲可以以自己的價值100萬元的廠房作為抵押與乙簽訂最高額抵押合同，對一年內(nèi)發(fā)生的多筆交易中的債務(wù)清償提供擔(dān)保。

　　1.最高額抵押權(quán)的設(shè)定不以債權(quán)的已經(jīng)存在為前提，而是對將來發(fā)生的債作擔(dān)保。最高額抵押權(quán)設(shè)立前已經(jīng)存在的債權(quán)，經(jīng)當(dāng)事人同意，可以轉(zhuǎn)入最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)范圍。

　　2.最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，最高額抵押權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　3.抵押權(quán)人的債權(quán)在下列情況下確定：(1)約定的債權(quán)確定期間屆滿;(2)沒有約定債權(quán)確定期間或者約定不明確，抵押權(quán)人或者抵押人自最高額抵押權(quán)設(shè)立之日起滿二年后請求確定債權(quán);(3)新的債權(quán)不可能發(fā)生;(4)抵押財產(chǎn)被查封、扣押;(5)債務(wù)人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷;(6)法律規(guī)定債權(quán)確定的其他情形。

　　4.抵押權(quán)人實現(xiàn)最高額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?如果實際發(fā)生的債權(quán)余額低于最高限額的，以實際發(fā)生的債權(quán)余額為限對抵押物優(yōu)先受償。

　　【例題·單選題】甲家具廠與乙木材公司簽訂一份長期供貨合同，合同約定：甲家具廠以自有的加工設(shè)備作為貨款的抵押擔(dān)物，擔(dān)保金額最高為50萬元。在合同期限內(nèi)，乙木材公司總計供貨10次，貨款總額為80萬元;甲家具廠總計支付貨款20萬元，其余60萬元無力償還。乙木材公司享有優(yōu)先受償?shù)臄?shù)額是(　)。

　　A.20萬元

　　B.30萬元

　　C.50萬元

　　D.60萬元

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核點是最高額抵押。抵押權(quán)人實現(xiàn)最高額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ?/P>

　　(六)浮動抵押

　　經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　注意：浮動抵押是在擔(dān)保法基礎(chǔ)上的重大突破。實現(xiàn)抵押權(quán)時與設(shè)立抵押時債務(wù)人的財產(chǎn)可能不一致。在實現(xiàn)抵押權(quán)之前，消耗的原材料、賣出的產(chǎn)品等自動脫離抵押標(biāo)的物，生產(chǎn)的產(chǎn)品自動加入抵押標(biāo)的物，無須另外辦理手續(xù)。

　　1.動產(chǎn)的浮動抵押只能由特定的主體設(shè)立，即企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者。其抵押客體是動產(chǎn)，指現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、成品，不包括不動產(chǎn)。

　　2.浮動抵押的設(shè)立以合同的生效為條件，不以登記為要件。但是不登記的，抵押權(quán)不能對抗善意第三人。

　　3.在動產(chǎn)浮動抵押的情況下，抵押權(quán)實現(xiàn)之前有一個“結(jié)晶”程序，即抵押財產(chǎn)確定的程序(結(jié)晶與浮動對應(yīng)。結(jié)晶之前，浮動抵押的標(biāo)的物處于不斷浮動、流動、變化過程中，是動態(tài)的。一旦結(jié)晶即為固定)。在動產(chǎn)浮動抵押情況下，抵押財產(chǎn)在下列情形之一發(fā)生時確定：

　　(1)債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實現(xiàn);

　　(2)抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷;

　　(3)當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形;

　　(4)嚴(yán)重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形。

　　4.在動產(chǎn)浮動抵押“結(jié)晶”之前，即使浮動抵押辦理了登記，該抵押權(quán)也不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。

　　【考題·多選題】甲公司向乙銀行借款，同意以自己現(xiàn)有以及將有的全部生產(chǎn)設(shè)備、原材料、產(chǎn)品、半成品進(jìn)行抵押。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該抵押的表述中，正確的有(　)。(2010年試題)

　　A.甲公司與乙銀行協(xié)商一致時，抵押權(quán)設(shè)立

　　B.甲公司與乙銀行協(xié)商一致，并達(dá)成書面協(xié)議時，抵押權(quán)設(shè)立

　　C.該抵押權(quán)非經(jīng)登記不得對抗善意第三人

　　D.如第三人乙向甲公司支付了合理價款并取得抵押財產(chǎn)的，則抵押權(quán)不得對抗該第三人

　　『正確答案』BCD

　　『答案解析』本題考核點是浮動抵押。浮動抵押必須經(jīng)過“書面協(xié)議”，因此選項A錯誤，選項B正確;浮動抵押的設(shè)立是以合同的生效為條件，不以登記為要件。但是不登記的，抵押權(quán)不能對抗善意第三人，因此選項C的說法正確;在動產(chǎn)浮動抵押“結(jié)晶”之前，即使浮動抵押辦理了登記，該抵押權(quán)也不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人，因此選項D正確。

　　【例題·單選題】甲企業(yè)向乙銀行貸款，甲企業(yè)以自己將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品設(shè)立浮動抵押，且辦理了登記手續(xù)。對此，下列說法正確的是(　)。

　　A.抵押期間，甲企業(yè)可以追加廠房作為浮動抵押財產(chǎn)，以獲得更多的貸款

　　B.抵押期間，甲企業(yè)生產(chǎn)的所有產(chǎn)品均屬于抵押財產(chǎn)

　　C.抵押期間，如果甲企業(yè)被申請破產(chǎn)，人民法院受理時抵押財產(chǎn)確定

　　D.抵押期間，如出現(xiàn)約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，乙銀行有權(quán)追回正常經(jīng)營中已經(jīng)售出的產(chǎn)品

　　『正確答案』B

　　『答案解析』本題考核點是浮動抵押。浮動抵押的客體不包括不動產(chǎn)，所以選項A錯誤。抵押財產(chǎn)在抵押人被宣告破產(chǎn)時(不是申請時)確定，所以選項C錯誤。在動產(chǎn)浮動抵押“結(jié)晶”之前，即使浮動抵押辦理了登記，該抵押權(quán)也不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人，所以選項D錯誤。

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