三、證券發(fā)行和上市
(一)證券發(fā)行的類型
1.公開發(fā)行和非公開發(fā)行
公開發(fā)行證券的情形:
(1)向不特定對象發(fā)行證券;
(2)向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券;
(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券。不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。
【提示】將證券發(fā)行區(qū)分為“公開發(fā)行”和“非公開發(fā)行”是因為“公開發(fā)行”往往針對不特定的對象,相應(yīng)的對象可能對發(fā)行證券的主體根本不了解,只是被忽悠來投資的,因而強(qiáng)制要求公開發(fā)行證券的主體進(jìn)行信息披露,并保證信息的真實、準(zhǔn)確、完整,同時由證監(jiān)會進(jìn)行審查,只有通過證監(jiān)會核準(zhǔn)才能發(fā)行證券。“非公開發(fā)行”一般涉及的入比較少,同時參與的人互相之間一般比較了解,即使出了問題也不會造成大的社會影響,所以一般不需要經(jīng)過嚴(yán)格審查批準(zhǔn),也不需要嚴(yán)格的對外披露信息。
【例題2·多選題】下列各項中,屬于公開發(fā)行證券的情形有(九
A.向不特定對象發(fā)行證券
B.向累計50人的特定對象發(fā)行證券
C.向累計100人的特定對象發(fā)行證券
D.向累計210人的特定對象發(fā)行證券
【答案】AD
【解析】本題考核公開發(fā)行證券的情形。根據(jù)《證券法》的規(guī)定,向不特定對象發(fā)行證券和向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券,屬于公開發(fā)行證券。
2.平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行
股票發(fā)行采用溢價發(fā)行的,其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。
【提示】股票不可折價發(fā)行,但是債券可以折價發(fā)行。
(二)股票的發(fā)行和上市
1.股份有限公司股票發(fā)行的各種情形
【提示1】一般情況都是先從有限責(zé)任公司改制成股份有限公司,然后公開發(fā)行。想要“一步登天”,在變更為股份有限公司的同時公開發(fā)行,需要國務(wù)院特批。
【提示2】發(fā)起設(shè)立股份有限公司的,由于全體發(fā)起人認(rèn)購全部的擬定的股份總額,因此并沒有“公開發(fā)行股票”,只有在經(jīng)營3年并符合證券法律制度的具體規(guī)定之后才能公開發(fā)行股票,這便是“首次公開發(fā)行股票”;募集設(shè)立股份有限公司的,由于公司成立時全體發(fā)起人只是認(rèn)購了不低于公司股本總額35%的股份,剩余股份是向社會公開發(fā)行的,因此在成立時就已經(jīng)屬于“首次公開發(fā)行股票”了,但此時一般是不上市的。
2.(重點)股票發(fā)行的條件
表4.2 股票發(fā)行的各項條件
首次公開發(fā)行股票 | 上市公司發(fā)行新股 | |||||
方式 | 募集設(shè)立(不上市) | 發(fā)起設(shè)立(上市) | 公開發(fā)行 | 非公開發(fā)行 【★2011年多選題】 | ||
涉及 法律 |
《公司法》 | 《首次公開發(fā)行股票并上管理辦法》、《證券法》 | 《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《證券法》 | |||
具 體 條 件 |
1.發(fā)起人符合法定人數(shù); 2.發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額; 3.股份發(fā)行、 籌辦事項符合法律規(guī)定; 4.發(fā)起人制訂公司章程,采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過; 5.有公司名稱,建立符合 股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu); 6.有公司住所 |
1.《證券法》中的條件;具體內(nèi)容見后面“4.股票上市條件” 2.首發(fā)并上市管理辦法中的條件: (1)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。 (2)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力。(五獨(dú)立) (3)發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨(dú)立董事、董事會秘書制度,相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。 (4)發(fā)行人資產(chǎn)質(zhì)量良好,資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)合理,盈利能力較強(qiáng),現(xiàn)金流量正常。 (5)募集資金應(yīng)當(dāng)有明確的使用方向,原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù) |
1.一般條件(《證券法》與《發(fā)行辦法》結(jié)合): (1)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu); (2)具有持續(xù)盈利能力,財務(wù)狀況良好; (3)最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載,無其他重大違法行為; (4)上市公司最近36個月內(nèi)財務(wù)會讓文件無虛假記載,且不存在重大違法行為。 2.向股東配售 (1)滿足一般條件; (2)擬配售的股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%; (3)控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量; (4)采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行。 3.向不特定對象公開募集股份 (1)滿足一般條件; (2)最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%?鄢墙(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比,以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù); (3)除金融類企業(yè)外,最近一期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售金融資產(chǎn)、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資的情形; (4)發(fā)行價格應(yīng)不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前1個交易日的均價 |
特定對象條件 | 上市公司條件 | |
1.特定對象符合股東大會決議規(guī)定的條件; 2.發(fā)行對象不超過 10名 |
1.發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%; 2.本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的股份,36個月不得轉(zhuǎn)讓; 3.募集資金 使用符合法律規(guī)定 |
【舉例一非經(jīng)常性損益以低者作為計算依據(jù)】甲上市公司2008年的凈利潤為2500萬元,當(dāng)年發(fā)生了非經(jīng)常性損失為500萬元,扣除非經(jīng)常損失后的凈利潤為:2500-(-500)=3000萬元,此時就應(yīng)該以未扣除非經(jīng)常損益前的凈利潤2500萬元作為計算依據(jù);假設(shè)當(dāng)年發(fā)生了非經(jīng)常性收益,扣除非經(jīng)常性收益后的凈利潤為2500-500=2000(萬元),此時就應(yīng)該以扣除后的凈利潤2000萬元作為計算依據(jù)?傊鄢墙(jīng)常損益后的凈利潤,可能比扣除前大,也可能比扣除前小,在計算時取其較低值計算。
【提示】之所以要扣除非經(jīng)常性損益目的是防止上市公司通過一些特殊的交易操縱利潤。
3.上市公司不得非公開發(fā)行股票的情形
(1)本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏;
(2)上市公司的權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴(yán)重?fù)p害且尚未消除;
(3)上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔(dān)保且尚未解除;
(4)現(xiàn)任董事、高級管理人員最近36個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會的行政處罰,或者最近12個月內(nèi)受到過證券交易所公開譴責(zé);
(5)上二市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查;
(6)最近一年及一期財務(wù)報表被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告。保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外;
(7)嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。
【例題3·多選題】下列各項中,符合上市公司非公開發(fā)行股票條件的有( )。
A.特定的發(fā)行對象不超過10名
B.發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%
C.控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的股份,36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓
D.除控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的股份外,本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起,12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓
【答案】ABCD
【解析】本題考核上市公司非公開發(fā)行股票的條件。上市公司非公開發(fā)行股票的,其發(fā)行對象不超過10名。
【例題4·單選題】2009年2月,經(jīng)過國務(wù)院相關(guān)部門批準(zhǔn),甲上市公司擬向境外戰(zhàn)略投資者非公開發(fā)行股票,已知其股票定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價為每股12元,那么本次發(fā)行股票的最低價格為每股( )。
A.12元
B.10元
C.10.8元
D.20元
【答案】C
【解析】本題考核上市公司非公開發(fā)行股票中定價的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,上市公司非公開發(fā)行股票的,發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%。
4.股票上市的條件(《證券法》規(guī)定)
【提矛】該上市的條件適用股份有限公司所有上市的情形。
(1)股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行;
(2)公司股本總額不少于人民幣3000萬元;
【鏈接】公司債券上市的,其實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元。
(3)公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民幣4億元的,公開發(fā)行股份的比例為10%以上;
(4)公司最近3年無重大違法行為,財務(wù)會計報告無虛假記載。
5.股票上市的暫停
上市公司有下列情形之一的.由證券交易所決定暫停其股票上市交易:
(1)公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件;
【提示】公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化,并不一定會導(dǎo)致其股票暫停上市交易,只有其變化使得公司股票不再具備上市條件的,才導(dǎo)致暫停上市交易。此處的股本總額是指的不低于3000萬元、股權(quán)分布為公開發(fā)行股份的10%和25%的規(guī)定。
(2)公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況,或者對財務(wù)會計報告作虛假記載,可能誤導(dǎo)投資者;
(3)公司有重大違法行為;
(4)公司最近3年連續(xù)虧損;
(5)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。
6.股票上市的終止【★2009年、2010年多選題、判斷題】
上市公司有下列情形之一的,由證券交易所決定終止其股票上市交易:
(1)公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件,在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件;
(2)公司不按照規(guī)定公開其財務(wù)狀況,或者財務(wù)會計報告作虛假記載,且拒絕糾正;
(3)公司最近3年連續(xù)虧損,在其后一個年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利;
(4)公司解散或者被宣告破產(chǎn);
(5)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。
7.股票上市的程序【★2009年多選題】
申請證券上市交易,應(yīng)當(dāng)向“證券交易所”提出申請,由證券交易所審核同意,并由雙方簽訂上市協(xié)議。
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