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　　例題15.2004年5月，中國證監(jiān)會收到某投資者的舉報信件，信件指出甲上市公司(以下簡稱“甲公司”)存在以下問題：

　　(1)2003年，甲公司與其關(guān)聯(lián)方A公司的累計交易金額達(dá)4000萬元，但甲公司在其年度報告中對其未進(jìn)行任何披露。

　　(2)2003年，B公司租賃甲公司的機(jī)器設(shè)備，該租賃事項為甲公司帶來的利潤達(dá)到甲公司2003年利潤總額的12%，但甲公司在其年度報告中對其未進(jìn)行任何披露。

　　(3)2003年10月，甲公司的總經(jīng)理王某被中國證監(jiān)會處罰，甲公司隨即撤換了王某的總經(jīng)理職務(wù)，但甲公司對其未進(jìn)行任何披露。

　　(4)2003年12月，持有甲公司8%股份的C公司以其所持股份向銀行質(zhì)押貸款，但甲公司在其年度報告中對其未進(jìn)行任何披露。

　　(5)截止2003年12月31日，甲公司前10名股東中，C公司和D公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，但甲公司在其年度報告中對其未進(jìn)行任何披露。

　　要求：如果該投資者舉報的事實(shí)成立，分別回答以下問題：

　　(1)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，報告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，若對于某一關(guān)聯(lián)方，報告期內(nèi)累計交易總額高于3000萬元的，屬于重大關(guān)聯(lián)交易事項，上市公司應(yīng)當(dāng)在其年度報告的“重要事項”中進(jìn)行披露。在本題中，甲公司與其關(guān)聯(lián)方A公司的累計交易金額達(dá)4000萬元，屬于重大關(guān)聯(lián)交易事項，甲公司應(yīng)當(dāng)在年度報告中進(jìn)行披露。

　　(2)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，報告期內(nèi)若發(fā)生其他公司托管、承包、租賃上市公司資產(chǎn)的事項，且該事項為上市公司帶來的利潤達(dá)到上市公司當(dāng)年利潤總額的10%以上的，上市公司應(yīng)當(dāng)在年度報告的“重要事項”中披露有關(guān)合同的主要內(nèi)容。在本題中，由于該租賃事項為甲公司帶來的利潤達(dá)到甲公司2003年利潤總額的12%，因此甲公司應(yīng)當(dāng)在年度報告中進(jìn)行披露。

　　(3)根據(jù)本題要點(diǎn)(3)所提示的內(nèi)容，指出甲公司對該事項應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行披露?

　　【答案】首先，上市公司總經(jīng)理發(fā)生變動，屬于重大事件，甲公司應(yīng)當(dāng)立即向中國證監(jiān)會和證券交易所提交臨時報告，說明事件的實(shí)質(zhì)，并在中國證監(jiān)會指定的報刊上予以公布。其次，甲公司應(yīng)當(dāng)在年度報告的“重要事項”中披露公司高級管理人員受監(jiān)管部門處罰的情況。

　　(4)根據(jù)本題要點(diǎn)(4)所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，持有上市公司5%以上股份的股東，其所持股份的質(zhì)押或者凍結(jié)情況，應(yīng)當(dāng)在上市公司的年度報告中進(jìn)行披露。

　　(5)根據(jù)本題要點(diǎn)(5)所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，如上市公司的前10名股東之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或者屬于一致行動人的，應(yīng)當(dāng)在年度報告中予以說明。

　　(6)對甲公司在年度報告、臨時報告中存在的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的行為，如致使投資者在證券交易中遭受損失的，其損失應(yīng)如何賠償?

　　【答案】根據(jù)規(guī)定，上市公司所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，發(fā)行人、承銷的證券公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，發(fā)行人、承銷的證券公司中負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。所以，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，甲公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　小結(jié)：本題集中考查上市公司信息披露的有關(guān)法律規(guī)定，其實(shí)主要考點(diǎn)是上市公司的持續(xù)信息公開及法律責(zé)任的內(nèi)容。

　　信息公開相關(guān)只是請見教材174頁、175頁;有關(guān)法律責(zé)任見教材176頁。

　　還有一些未涉及的問題，如解聘、聘請會計師事務(wù)所的問題，公司轉(zhuǎn)增股本的情況，公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的情形等也屬于應(yīng)當(dāng)披露的內(nèi)容。如果公司有董事、總經(jīng)理、董事會秘書變動的情形同樣也應(yīng)該進(jìn)行披露。報告期內(nèi)如有公司收購的情形，收購會對公司經(jīng)營成果、財務(wù)狀況產(chǎn)生重大影響，此時也應(yīng)該進(jìn)行披露。

　　相關(guān)的信息披露既可以在綜合題中考查，同時也可以將一兩項與上市公司其他的規(guī)定結(jié)合在一起進(jìn)行考查，另外在信息披露方面，還可以增加對證券機(jī)構(gòu)、從業(yè)人員一般要求上的信息披露。

　　例題16.根據(jù)有關(guān)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)在組織形式、投資回收、收益分配方面各有哪些區(qū)別?��

　　【解析】　　

 

　　【答案】

　　(1)組織形式方面：中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司;中外合作經(jīng)營企業(yè)視企業(yè)是否具有法人資格而定，具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　(2)投資回收方面：中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資;中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

　　(3)收益分配方面：中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營各方出資比例進(jìn)行分配;中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同的約定進(jìn)行分配。

　　例題17.2003年3月1日，某會計師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)(下稱合資企業(yè))的委托，對該企業(yè)2002年的財務(wù)狀況進(jìn)行審計，并為其出具《審計報告》。該會計師事務(wù)所指派的注冊會計師進(jìn)駐合資企業(yè)之后，了解到以下情況：

　　(1)合資企業(yè)系由香港的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2001年9月30日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定：①合資企業(yè)注冊資本總額為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊資本的55%;乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45%。②甲公司以收購乙公司所屬一家全資子公司(下稱“丙企業(yè)”)的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資;乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。③合資各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合資企業(yè)成立之日起3個月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè);其余的貨幣資金則應(yīng)于2002年9月30日之前繳付完畢。④合資各方按出資比例進(jìn)行收益分配。⑤合資企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派。甲公司與乙公司在簽訂合資合同的同時，亦簽訂了一份收購協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定：甲公司收購乙公司所屬丙企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合資企業(yè);收購價款總額為60萬美元，甲公司自合資企業(yè)正式注冊成立之日起3個月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內(nèi)付清。該協(xié)議規(guī)定的付款方式已經(jīng)過有關(guān)審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。

　　(2)合資企業(yè)成立之后，合資各方按照合資合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時，甲公司則由乙公司作擔(dān)保從銀行貸款20萬美元繳付了出資;乙公司則由其母公司作擔(dān)保用銀行貸款10萬美元繳付了出資，甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于2001年12月28日向乙公司支付36萬美元，其余收購價款尚未支付。

　　(3)在合資企業(yè)經(jīng)營期間，按照合資合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合資企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2002年12月31日止，合資企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。

　　(4)2003年2月，甲公司受東南亞金融危機(jī)之影響，經(jīng)營發(fā)生困難，遂向乙公司提出將其在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。

　　根據(jù)以上事實(shí)，請分別回答以下問題：

　　(1)合資各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定?為什么?

　　【答案】合資各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。因為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月繳清;合資各方第一期繳付的出資額均超過各自認(rèn)繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。

　　在第二期繳付出資時，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定， 乙公司符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定：合資各方不得以他方的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保，甲公司以乙公司的財產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。

　　(2)甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價款的方式是否符合規(guī)定?為什么?

　　【答案】甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價款的方式符合規(guī)定。因為，依照有關(guān)規(guī)定，外方投資者以收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)用于出資的，應(yīng)自外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金，但對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，并在1年內(nèi)付清全部購買金。

　　(3)甲公司現(xiàn)時可否在合資企業(yè)中行使決策權(quán)?為什么?

　　【答案】甲公司現(xiàn)時不應(yīng)在合資企業(yè)中行使決策權(quán)。因為，盡管合資合同規(guī)定甲公司出資比例占注冊資本的55%，并且甲方委派了3名董事并由其委派的董事?lián)�任董事長，但是，依照有關(guān)規(guī)定，投資各方應(yīng)按實(shí)際繳付的投資額行使決策權(quán)，控股投資者以收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)投資的，在其付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)。甲公司和乙公司在第一期出資認(rèn)繳完畢之后，甲公司實(shí)際繳付出資僅為30萬美元，至2002年12月28日，加上甲公司支付的收購資產(chǎn)的購買金，也僅為66萬美元，而乙公司實(shí)際繳付80萬美元。在第二期出資認(rèn)繳完畢后，甲公司即使加上不符規(guī)定繳付的出資，也僅為86萬美元，而乙公司則實(shí)際繳付90萬美元。故甲公司不應(yīng)取得合資企業(yè)的決策權(quán)。

　　(4)如果甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)?

　　【答案】甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)：①提出出資轉(zhuǎn)讓申請;②經(jīng)合營他方同意，并經(jīng)董事會一致同意通過;③報經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn);④辦理變更登記手續(xù)。

　　注意：在同等條件下，原有的合資一方有優(yōu)先購買權(quán)。

　　小結(jié)：以上兩個有關(guān)合資企業(yè)的例題雖然考查了合資經(jīng)營企業(yè)的主要的法律規(guī)定，但對于合資經(jīng)營企業(yè)當(dāng)中有關(guān)組織機(jī)構(gòu)的考查有點(diǎn)不足，對組織機(jī)構(gòu)可以單獨(dú)作為一個簡答題來考查，注意組織機(jī)構(gòu)的考點(diǎn)：

　　①董事會是權(quán)利機(jī)構(gòu)，可以不設(shè)股東會;

　�、诙�事會的構(gòu)成不少于3人;

　�、鄱�事長、副董事長的產(chǎn)生;

　　④董事的任期為4年;

　�、�1/3以上的董事提議，可以召開董事會的臨時會議;

　�、薅�事會會議需要2/3以上董事出席方能舉行;如果董事不能出席，可以出具委托書委托他人代為出席和表決。

　　董事會的議事規(guī)則單獨(dú)考查時要與公司法相區(qū)別。

　�、咧匾�事項要董事一致通過才能作出決議。(修改章程，公司的終止、解散，合營企業(yè)注冊資本的增加與減少，合并與分立等)

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