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　　例題3. 甲是某高校在職研究生，經(jīng)濟上獨立于其家庭。2001年6月在工商行政管理機關(guān)注冊成立一家從事經(jīng)濟咨詢的個人獨資企業(yè)，注冊資本為人民幣1元。營業(yè)頭兩個月業(yè)績良好，另兩家有限責任公司看好該企業(yè)，遂與甲協(xié)商參與該獨資企業(yè)的投資經(jīng)營，投資50萬元人民幣。經(jīng)營過程中共先后雇傭工作人員5名，甲認為自己開辦的是私人企業(yè)，就沒有給員工辦理社會保險，后該企業(yè)經(jīng)營不善，負債60萬元。甲決定于2002年5月自行解散。

　　要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分析回答下列問題：

　　(1)甲的企業(yè)負債，債權(quán)人可否以甲家庭財產(chǎn)存在而求償?為什么?

　　【解析】個人獨資企業(yè)的出資可以是個人財產(chǎn)，也可以是家庭共有財產(chǎn)，以家庭共有財產(chǎn)投資的，投資人應(yīng)該在設(shè)立登記申請書上予以注明，以家庭共有財產(chǎn)出資的，以家庭共有財產(chǎn)承擔連帶責任。

　　【答案】甲在經(jīng)濟上已獨立于其家庭，成立的又是個人獨資企業(yè)，應(yīng)當以個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任，債權(quán)人無權(quán)向其家庭求償。

　　(2)甲的企業(yè)的注冊資本是否合法?為什么?

　　【解析】在講注冊資本時，教材中有三個關(guān)鍵詞：申報出資、實際交付、法定資本。個人獨資企業(yè)只需要申報出資，并沒有要求實際交付，也沒有要求一定要報多少;合伙企業(yè)要求實際交付;公司則要求法定資本的最低限額。

　　【答案】依照《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)應(yīng)有投資人申報的出資，但是并不要求有最低注冊資本金，因此，可以成立“一元錢企業(yè)”。

　　(3)甲的企業(yè)允許另一公司投資，共同經(jīng)營的行為是否合法?為什么?

　　【答案】依照《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)只能由一個自然人投資，甲如果允許另外的企業(yè)注資，必須到工商機關(guān)變更登記，并改變企業(yè)性質(zhì)為其他性質(zhì)的企業(yè)，而不能再是個人獨資企業(yè)。

　　(4)甲獨資企業(yè)員工的社會保險是否應(yīng)該辦理?為什么?

　　【答案】在我國，社會保險屬于強制性的保險，企業(yè)均負有為職工辦理并繳納社會保險費的義務(wù)。甲獨資企業(yè)未辦理員工的社會保險是不符合規(guī)定的。

　　(5)甲將該獨資企業(yè)自行解散的行為是否有效?為什么?

　　【解析】個人獨資企業(yè)的解散法律上規(guī)定了應(yīng)當解散的情形：

　　①投資人決定解散;

　�、谕顿Y人死亡或被宣告死亡;

　�、蹮o繼承人或繼承人放棄繼承;

　�、鼙灰婪ǖ蹁N營業(yè)執(zhí)照;

　　題目當中說，甲決定于2002年5月自行解散企業(yè)，實際上符合投資人決定解散的法律規(guī)定

　　【答案】依照《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)基于投資人的意思可以自行解散。甲將獨資企業(yè)解散的行為有效。

　　注意：甲可以將獨資企業(yè)自行解散，但應(yīng)當進行解散清算。

　　小結(jié)：通過本題，幫助考生復習了以下幾個考點：①個人獨資企業(yè)的出資;②個人獨資企業(yè)投資人資格的限制性規(guī)定;③個人獨資企業(yè)經(jīng)營管理當中應(yīng)盡的法律義務(wù);④個人獨資企業(yè)解散、應(yīng)當解散的法定事由;⑤個人獨資企業(yè)解散應(yīng)當辦理清算。

　　另外，個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理也是一個比較重要的內(nèi)容。

　　例題4. 甲、乙、丙、丁四位股東擬共同出資人民幣200萬元設(shè)立生產(chǎn)塑料制品的有限責任公司，由甲負責起草公司章程，其他股東共同簽字，章程主要內(nèi)容如下：

　　(1)甲以貨幣80萬出資，乙、丙分別以實物30萬元、40萬元出資，丁以專利技術(shù)50萬元出資。

　　(2)乙、丙、丁三方出資均協(xié)議作價。

　　(3)公司不設(shè)董事會，甲為執(zhí)行董事兼公司財務(wù)負責人兼監(jiān)事。

　　(4)為保證公司領(lǐng)導層的穩(wěn)定性，董事兼監(jiān)事財務(wù)負責人每屆任期不低于4年。

　　(在這里要考慮的問題：丁以專利技術(shù)50萬元出資是否超過注冊資本的20%：乙、丙以30萬元、40萬元的實物出資是否進行了評估;章程其他幾項是否符合法律規(guī)定。)

　　公司設(shè)立后，出現(xiàn)以下情況，導致股東之間矛盾不斷：

　　(1)甲同時出資與A共同設(shè)立與本公司生產(chǎn)經(jīng)營品種相同的塑料制品公司。乙、丙、丁認為甲的行為不合法，甲認為兩個公司分別獨立經(jīng)營、獨立核算，完全合法。

　　(2)公司召開股東會，提出增加公司注冊資本，乙、丙、丁三位同意，甲反對，因為有的股東同意，最后通過了該決議。

　　(3)丁決定將持有本公司股份轉(zhuǎn)讓給B，并在辦妥轉(zhuǎn)讓手續(xù)后，書面通知其他三位股東。

　　(4)甲在公司設(shè)立后，又以個人借款名義，從公司借走資金70萬元。

　　(5)為了少交稅金，保證股東多分配利潤，甲乙商量本公司設(shè)立兩套賬，第一年暫不提取法定盈余公積。

　　結(jié)合以上資料，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，分析回答下列問題：

　　(1)公司設(shè)立時，擬出資的數(shù)額是否符合《公司法》的規(guī)定?

　　(2)公司章程制定的構(gòu)成和內(nèi)容中，有哪些不符合《公司法》的規(guī)定?并說明理由。

　　(3)公司設(shè)立后，在經(jīng)營和管理過程中，有哪些方面不符合《公司法》的規(guī)定?說明理由或處理方法。

　　【答案】(1)公司設(shè)立時，擬出資數(shù)額符合公司法規(guī)定，因為200萬元的出資額滿足了公司法關(guān)于設(shè)立以生產(chǎn)為主的有限責任公司時，法定注冊資本不得低于人民幣50萬元的要求。

　　【解析】《公司法》規(guī)定以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責任公司法定注冊資本不得低于人民幣50萬元，以商業(yè)零售為主的公司法定資本的最低限額為人民幣30萬元;科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司法定資本最低限額為人民幣10萬元。本題中設(shè)立生產(chǎn)塑料制品的有限責任公司，法定資本最低限額應(yīng)該是50萬元，甲、乙、丙、丁四位股東擬共同出資人民幣200萬元，所以，符合法律規(guī)定。

　　(2)公司章程中以下內(nèi)容不符合公司法規(guī)定：

　　①丁以專利技術(shù)作價出資50萬元，占新設(shè)立公司注冊資本的25%，違反了關(guān)于專利技術(shù)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資不得超過公司注冊資本20%的規(guī)定。

　�、谝�、丙、丁三方出資的作價方式不合法。因三方的出資分別為實物和專利技術(shù)，公司法規(guī)定這些出資只能評估作價，章程中關(guān)于協(xié)議作價的規(guī)定與《公司法》不符。

　�、奂鬃鳛閳�(zhí)行董事，兼任公司財務(wù)負責人和監(jiān)事不合法。因為公司法規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理、財務(wù)負責人不能兼任監(jiān)事。

　　【解析】《公司法》規(guī)定，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會;執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。董事兼任財務(wù)負責人也符合法律規(guī)定，但是，《公司法》規(guī)定， 董事、經(jīng)理及財務(wù)負責人不得兼任監(jiān)事。

　　④關(guān)于公司董事、監(jiān)事每屆任期不少于4年的規(guī)定不合法，法律規(guī)定，公司的董事、監(jiān)事每屆任期不得超過3年。

　　【解析】如果董事會的性質(zhì)是權(quán)力機構(gòu)，那么，董事的任期就是4年，如果董事會的性質(zhì)是執(zhí)行機構(gòu)，那么董事的任期就是3年。本題中董事本身作為董事會是執(zhí)行機構(gòu)，因此，董事兼財務(wù)負責人每屆的任期應(yīng)該是3年。

　　(3)公司在經(jīng)營管理過程中，有以下方面的問題：

　�、偌子峙cA共同設(shè)立與原塑料制品公司經(jīng)營業(yè)務(wù)相同的經(jīng)濟實體的行為不合法，《公司法》規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動，從事上述營業(yè)或活動的，所得收入應(yīng)當歸公司所有。

　�、诠�司關(guān)于增加公司注冊資本的決議錯誤。因為乙、丙、丁三位股東只持有公司60%的表決權(quán)，不符合法律關(guān)于公司股東會對增減注冊資本、合并、分立作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東同意的規(guī)定。

　　【解析】公司的法定注冊資本在經(jīng)營期限內(nèi)一般不得減少，公司增減資本應(yīng)該經(jīng)過股東會的同意，另外，股東會對公司增加或者減少注冊資本、公司分立和合并、公司解散、變更公司形式或者修改公司章程等事項作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。

　　③丁將持有公司的股份轉(zhuǎn)讓給B的程序不合法，《公司法》規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資須經(jīng)股東會作出決議。

　　【解析】股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　�、芗讖墓�司借款70萬元的行為，實質(zhì)屬于抽逃注冊資本的違法行為。處理方式是責令期限改正，處以所抽逃出資額5%以上10%以下的罰款，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責任。

　　⑤甲、乙合謀設(shè)立兩套賬，第一年不提法定盈余公積的行為違法。法律規(guī)定，公司在未交所得稅，未提法定盈余公積之前不得向股東分配股利。甲、乙違反規(guī)定，在法定會計賬冊之外另設(shè)會計賬冊，責令改正，處以1萬元以上10萬元以下的罰款，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責任。

　　這個題把有限責任公司的幾個重要內(nèi)容：法定資本的最低限額，增加注冊資本的有關(guān)法律規(guī)定，公司增資的法律規(guī)定，公司的出資方式，公司董事會、股東會的議事規(guī)則，董事、監(jiān)事的任職資格等等都進行了考查，包括公司的財務(wù)會計這樣的重要內(nèi)容也都集中在這個題目中加以考查。

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