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2013注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義:第10章(4)

第 1 頁(yè):二、技術(shù)開發(fā)合同
第 2 頁(yè):三、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
第 3 頁(yè):四、技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同

  四、技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同(記憶)

  (一)技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同概述

  在技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同履行過程中,受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果,屬于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術(shù)成果,屬于委托人。當(dāng)事人另有約定的,按照其約定。(記憶提示:屬于完成人)

  (二)技術(shù)咨詢合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)

  技術(shù)咨詢合同的委托人未按照約定提供必要的資料和數(shù)據(jù),影響工作進(jìn)度和質(zhì)量,不接受或者逾期接受工作成果的,支付的報(bào)酬不得追回,未支付的報(bào)酬應(yīng)當(dāng)支付。

  技術(shù)咨詢合同受托人發(fā)現(xiàn)委托人提供的資料、數(shù)據(jù)等有明顯錯(cuò)誤或者缺陷,未在合理期限內(nèi)通知委托人的,視為其對(duì)委托人提供的技術(shù)資料、數(shù)據(jù)等予以認(rèn)可。委托人在接到受托人的補(bǔ)正通知后未在合理期限內(nèi)答復(fù)并予補(bǔ)正的,發(fā)生的損失由委托人承擔(dān)。

  技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報(bào)告和意見作出決策所造成的損失,由委托人承擔(dān),但當(dāng)事人另有約定的除外。

  當(dāng)事人對(duì)技術(shù)咨詢合同受托人進(jìn)行調(diào)查研究、分析論證、試驗(yàn)測(cè)定等所需費(fèi)用的負(fù)擔(dān)沒有約定或者約定不明確的,由受托人承擔(dān)。

  當(dāng)事人對(duì)技術(shù)咨詢合同委托人提供的技術(shù)資料和數(shù)據(jù)或者受托人提出的咨詢報(bào)告和意見未約定保密義務(wù),當(dāng)事人一方引用、發(fā)表或者向第三人提供的,不認(rèn)定為違約行為,但侵害對(duì)方當(dāng)事人對(duì)此享有的合法權(quán)益的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。

  (三)技術(shù)服務(wù)合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)

  當(dāng)事人對(duì)技術(shù)服務(wù)合同受托人提供服務(wù)所需費(fèi)用的負(fù)擔(dān)沒有約定或者約定不明確的,由受托人承擔(dān)。

  當(dāng)事人一方以技術(shù)轉(zhuǎn)讓的名義提供已進(jìn)入公有領(lǐng)域的技術(shù),或者在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同履行過程中合同標(biāo)的技術(shù)進(jìn)入公有領(lǐng)域。但是技術(shù)提供方進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)、傳授技術(shù)知識(shí),為對(duì)方解決特定技術(shù)問題符合約定條件的,按照技術(shù)服務(wù)合同處理,約定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)可以視為提供技術(shù)服務(wù)的報(bào)酬和費(fèi)用,但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。如將技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)視為提供技術(shù)服務(wù)的報(bào)酬和費(fèi)用明顯不合理的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院確定合理數(shù)額。

  (四)技術(shù)培訓(xùn)合同和技術(shù)中介合同

  1.技術(shù)培訓(xùn)合同

  技術(shù)培訓(xùn)合同是指當(dāng)事人一方委托另一方對(duì)指定的學(xué)員進(jìn)行特定項(xiàng)目的專業(yè)技術(shù)訓(xùn)練和技術(shù)指導(dǎo)所訂立的合同,不包括職業(yè)培訓(xùn)、文化學(xué)習(xí)和按照行業(yè)、法人或者其他組織的計(jì)劃進(jìn)行的職工業(yè)余教育。

  當(dāng)事人對(duì)技術(shù)培訓(xùn)必需的場(chǎng)地、設(shè)施和試驗(yàn)條件等工作條件的提供和管理責(zé)任沒有約定或者約定不明確的,由委托人負(fù)責(zé)提供和管理。

  2.技術(shù)中介合同

  技術(shù)中介合同是指當(dāng)事人一方以知識(shí)、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和信息為另一方與第三人訂立技術(shù)合同進(jìn)行聯(lián)系、介紹以及對(duì)履行合同提供專門服務(wù)所訂立的合同。

  當(dāng)事人對(duì)中介人從事中介活動(dòng)的費(fèi)用負(fù)擔(dān)沒有約定或者約定不明確的,由中介人承擔(dān)。當(dāng)事人約定該費(fèi)用由委托人承擔(dān)但未約定具體數(shù)額或者計(jì)算方法的,由委托人支付中介人從事中介活動(dòng)支出的必要費(fèi)用。

  當(dāng)事人對(duì)中介人的報(bào)酬數(shù)額沒有約定或者約定不明確的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)中介人所進(jìn)行的勞務(wù)合理確定,并由委托人承擔(dān)。僅在委托人與第三人訂立的技術(shù)合同中約定中介條款,但未約定給付中介人報(bào)酬或者約定不明確的,應(yīng)當(dāng)支付的報(bào)酬由委托人和第三人平均承擔(dān)。

  中介人未促成委托人與第三人之間的技術(shù)合同成立的,無(wú)權(quán)要求支付報(bào)酬,可以要求委托人支付其從事中介活動(dòng)的必要費(fèi)用,但當(dāng)事人另有約定的除外。

  中介人隱瞞與訂立技術(shù)合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況,侵害委托人利益的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況免收?qǐng)?bào)酬并承擔(dān)賠償責(zé)任。

  中介人對(duì)造成委托人與第三人之間的技術(shù)合同的無(wú)效或者被撤銷沒有過錯(cuò),并且該技術(shù)合同的無(wú)效或者被撤銷不影響有關(guān)中介條款或者技術(shù)中介合同繼續(xù)有效的,中介人有權(quán)要求按照約定或者司法解釋有關(guān)規(guī)定給付從事中介活動(dòng)的費(fèi)用和報(bào)酬。

  中介人收取從事中介活動(dòng)的費(fèi)用和報(bào)酬不應(yīng)當(dāng)被視為委托人與第三人之間的技術(shù)合同糾紛中一方當(dāng)事人的損失。

  【例題·案例分析題】2009年4月,甲公司因欠乙公司貨款100萬(wàn)元不能按時(shí)償還,向乙公司請(qǐng)求延期至2010年4月1日還款,并愿意以本公司所有的3臺(tái)大型設(shè)備進(jìn)行抵押和1輛轎車進(jìn)行質(zhì)押,為其履行還款義務(wù)提供擔(dān)保。乙公司同意了甲公司的請(qǐng)求,并與甲公司訂立了書面抵押和質(zhì)押合同。甲公司將用于質(zhì)押的轎車的機(jī)動(dòng)車登記證書交乙公司保管,但未就抵押和質(zhì)押辦理任何登記手續(xù),也未向乙公司交付用于抵押的設(shè)備和質(zhì)押的轎車。

  2009年5月,甲公司將用于抵押的3臺(tái)設(shè)備出租給丙公司,將用于質(zhì)押的轎車出租給丁公司,租期均為1年。

  2009年8月,甲公司隱瞞有關(guān)事實(shí),與戊公司訂立合同出售其用于抵押的3臺(tái)設(shè)備。隨后,甲公司通知丙公司:本公司已將出租的3臺(tái)設(shè)備賣給戊公司,要求解除租賃合同,丙公司可不再支付剩余9個(gè)月的租金,并請(qǐng)其將這3臺(tái)設(shè)備交付給戊公司。丙公司表示同意,且立即向戊公司交付了這3臺(tái)設(shè)備。

  2009年9月1日。甲公司再次隱瞞了有關(guān)事實(shí),與己公司訂立合同出售其用于質(zhì)押的轎車。雙方辦理了過戶登記手續(xù),并約定9月15日之前交付。甲公司在通知丁公司向己公司交付出租的轎車時(shí),丁公司拒絕了甲公司的要求,并向甲公司主張同等條件下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。9月30日,丁公司工作人員在駕駛該轎車外出時(shí),遭遇罕見泥石流,車毀人亡。

  2010年4月1日,甲公司仍無(wú)力向乙公司償還貨款。乙公司在調(diào)查了解甲公司資產(chǎn)狀況得知:甲公司出資200萬(wàn)元設(shè)立的全資子公司庚經(jīng)營(yíng)狀況良好,資金充裕;另外,庚公司欠甲公司到期貨款150萬(wàn)元,尚未償還。2010年4月15日,乙公司發(fā)函給庚公司,要求其償還甲公司所欠本公司債務(wù)。

  根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問題:

  (1)甲公司是否有權(quán)將用于抵押的3臺(tái)設(shè)備出租給丙公司?并說明理由。

  『正確答案』甲公司有權(quán)將用于抵押的3臺(tái)設(shè)備出租給丙公司。根據(jù)規(guī)定,抵押權(quán)設(shè)定后,由于抵押物仍然歸抵押人占有,因此抵押人有權(quán)將抵押物出租。

  (2)乙公司是否有權(quán)就用于抵押的3臺(tái)設(shè)備向戊公司行使抵押權(quán)?并說明理由。

  『正確答案』乙公司無(wú)權(quán)就用于抵押的3臺(tái)設(shè)備向戊公司行使抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定,當(dāng)事人以生產(chǎn)設(shè)備設(shè)定抵押的,抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立,未經(jīng)登記,不得對(duì)抗善意第三人。在本題中,乙公司以設(shè)備設(shè)定抵押,但是未辦理登記手續(xù),其抵押權(quán)不得對(duì)抗善意的戊公司。

  (3)在用于質(zhì)押的轎車滅失前,誰(shuí)是其所有權(quán)人?乙公司是否對(duì)該轎車享有質(zhì)權(quán)?并分別說明理由。

  『正確答案』①用于質(zhì)押的轎車滅失前,甲是該轎車的所有權(quán)人。根據(jù)規(guī)定,動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)讓,自交付時(shí)發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。在本題中,甲與己雖然已經(jīng)辦理了過戶登記手續(xù),但是轎車尚未交付,所有權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移。

 、谝夜緦(duì)該轎車不享有質(zhì)權(quán)。根據(jù)規(guī)定,質(zhì)權(quán)自質(zhì)物移交給質(zhì)權(quán)人占有時(shí)設(shè)立。在本題中甲公司僅將用于質(zhì)押的轎車的機(jī)動(dòng)車登記證交給乙公司保管,并未實(shí)際交付該轎車,質(zhì)權(quán)尚未設(shè)立。

  (4)丁公司就轎車向甲公司主張同等條件下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)是否成立?并說明理由。

  『正確答案』丁公司不享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。根據(jù)規(guī)定,只有在房屋租賃中才有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的適用,對(duì)于其他標(biāo)的的租賃,并不適用優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

  (5)甲公司是否有權(quán)要求丁公司對(duì)轎車的滅失承擔(dān)賠償責(zé)任?并說明理由。

  『正確答案』甲公司無(wú)權(quán)要求丁公司對(duì)轎車的滅失承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定,因不可歸責(zé)于承租人的事由,致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的,承租人可以要求減少租金或者不支付租金。在本題中,轎車的毀損是因不可抗力引起的,承租人并無(wú)過錯(cuò),因此不承擔(dān)賠償責(zé)任。

  (6)己公司是否有權(quán)要求甲公司對(duì)不能交付轎車承擔(dān)賠償責(zé)任?并說明理由。

  『正確答案』己公司有權(quán)要求甲公司承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定,當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù),在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后,對(duì)方還有其他損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。在本題中,合同標(biāo)的物轎車已經(jīng)毀損,甲公司無(wú)法繼續(xù)履行合同義務(wù)或者采取其他補(bǔ)救措施,應(yīng)當(dāng)對(duì)己公司的損失進(jìn)行賠償。

  (7)乙公司是否有權(quán)要求庚公司代甲公司履行債務(wù)?并說明理由。

  『正確答案』乙公司無(wú)權(quán)要求庚公司代甲公司履行債務(wù)。因?yàn),母公司和子公司均具有?dú)立法人資格,各自應(yīng)對(duì)自己的債務(wù)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。

  總結(jié):本章是本科目的重要章節(jié),在每年考試中所占比重也比較大,大約在10分左右,同時(shí),涉及的知識(shí)點(diǎn)比較多,需要記憶的知識(shí)點(diǎn)也比較多,考查的要求有簡(jiǎn)單記憶和理解運(yùn)用兩個(gè)層次,本章每年都有案例分析題。本章與合同法總則有密切關(guān)系,應(yīng)當(dāng)結(jié)合在一起學(xué)習(xí)和掌握。本章與物權(quán)法、企業(yè)破產(chǎn)法、公司法也有聯(lián)系,經(jīng)常一起出案例分析題。本章屬于投資大、收益大的章節(jié),應(yīng)當(dāng)投入足夠的時(shí)間和精力。記憶時(shí)要注意在理解的基礎(chǔ)上去記憶。本章未來(lái)出題重點(diǎn)是買賣合同、融資租賃合同、建設(shè)工程合同、運(yùn)輸合同、保管合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同。

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