2013注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第3章(3)

　　五、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理(記憶)

　　(一)合作企業(yè)的組織形式

　　合作企業(yè)可以申請(qǐng)為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請(qǐng)為不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方對(duì)合作企業(yè)承擔(dān)的責(zé)任以其投資或者提供的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。合作各方依照中國(guó)民事法律的有關(guān)規(guī)定，承擔(dān)民事責(zé)任。

　　(二)合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　合作企業(yè)設(shè)立董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)作為合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)。具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì);不具備法人資格的合作企業(yè)一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問(wèn)題。董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)成員不得少于3人。中外合作者的一方擔(dān)任董事長(zhǎng)、主任的，副董事長(zhǎng)、副主任由他方擔(dān)任。董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過(guò)3年，可以連任。(比較合營(yíng)企業(yè)董事任期：4年)

　　董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議每年至少召開(kāi)一次，由董事長(zhǎng)或者主任召集并主持。董事長(zhǎng)或者主任因特殊情況不能履行職務(wù)時(shí)，由指定的副董事長(zhǎng)、副主任或者其他董事、委員召集并主持。1/3以上的董事或者委員可以提議召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議。董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行，不能出席董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議的董事或者委員應(yīng)當(dāng)書(shū)面委托他人代表其出席和表決。董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員過(guò)半數(shù)通過(guò)。召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)在會(huì)議召開(kāi)的10天前通知全體董事或者委員。董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)也可以用通訊的方式作出決議。

　　下列事項(xiàng)由出席董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議的董事或者委員一致通過(guò)，方可作出決議：(1)合作企業(yè)章程的修改;(2)合作企業(yè)注冊(cè)資本的增加或者減少;(3)合作企業(yè)的解散;(4)合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押;(5)合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;(6)合作各方約定由董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議一致通過(guò)方可作出決議的其他事項(xiàng)。(注意與合營(yíng)企業(yè)比較：合營(yíng)企業(yè)的終止，合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押)

　　董事長(zhǎng)或者主任是合作企業(yè)的法定代表人。董事長(zhǎng)或者主任因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)授權(quán)副董事長(zhǎng)、副主任或者其他董事、委員對(duì)外代表合作企業(yè)。

　　合作企業(yè)設(shè)總經(jīng)理1人，總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員可以由中國(guó)公民擔(dān)任，也可以由外國(guó)公民擔(dān)任。

　　合作企業(yè)成立后委托合作各方以外的他人經(jīng)營(yíng)管理的，必須經(jīng)董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)一致同意，并應(yīng)當(dāng)與被委托人簽訂委托經(jīng)營(yíng)管理合同。合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)將董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)的決議、簽訂的委托經(jīng)營(yíng)管理合同，連同被委托人的資信證明等文件一并報(bào)送審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　六、外商先行回收投資的規(guī)定(記憶)

　　(一)外商先行回收投資的方式

　　中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有的，外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以申請(qǐng)按下列方式先行回收其投資：(1)在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國(guó)合作者的收益分配比例;(2)經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，外國(guó)合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;(3)經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。

　　(二)外商先行回收投資的法定條件

　　(1)中外合作經(jīng)營(yíng)者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有;(2)對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn);(3)中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;(4)外國(guó)合作者提出先行回收投資的申請(qǐng)，并具體說(shuō)明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批;(5)外國(guó)合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。

　　七、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限、解散和清算(記憶)

　　(一)合作企業(yè)的期限

　　合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同中訂明。合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長(zhǎng)合作期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿的180日前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，說(shuō)明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況，延長(zhǎng)合作期限的原因，同時(shí)報(bào)送合作各方就延長(zhǎng)的期限內(nèi)各方的權(quán)利、義務(wù)等事項(xiàng)所達(dá)成的協(xié)議。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)，決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)合作期限的，合作企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長(zhǎng)的期限從期限屆滿后的第一天起計(jì)算。

　　【記憶提示】比較合營(yíng)企業(yè)：6個(gè)月前申請(qǐng)。

　　合作企業(yè)合同約定外國(guó)合作者先行回收投資，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長(zhǎng)。但是，外國(guó)合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)延長(zhǎng)合作期限。

　　(二)合作企業(yè)的解散

　　合作企業(yè)在下列情形之一出現(xiàn)時(shí)解散：(1)合作期限屆滿;(2)合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，或者因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng);(3)中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng);(4)合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn);(5)合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉。

　　【記憶提示】屆滿、虧損、災(zāi)害、違約、違法、其他。比較合營(yíng)企業(yè)：屆滿、虧損、違約、災(zāi)害、目的不達(dá)、其他+破產(chǎn)。差別在于合作企業(yè)違法、合營(yíng)企業(yè)目的不達(dá)，合營(yíng)企業(yè)破產(chǎn)。

　　(三)合作企業(yè)的清算

　　合作企業(yè)期滿或者提前終止時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照法定程序?qū)�資產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算。中外合作者應(yīng)當(dāng)依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財(cái)產(chǎn)的歸屬。

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