2013注冊會計師《經(jīng)濟法》基礎講義：第3章(2)

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　　第二節(jié)　中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特點(了解)

　　1.合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。外國合營者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人。中國合營者可以是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織。

　　【特別提示】中方不能是個人。

　　2.中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧。外方合營者的出資比例一般不低于合營企業(yè)注冊資本的25%，否則，便不享受合營企業(yè)的待遇。

　　3.合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。董事會為合營企業(yè)最高權(quán)力機構(gòu)。

　　【特別提示】合營企業(yè)沒有股東會或者股東大會。

　　4.合營企業(yè)是經(jīng)中國政府批準設立的中國法人，必須遵守中國的法律和行政法規(guī)，并受中國的法律和行政法規(guī)的保護。

　　二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立(記憶)

　　(一)設立合營企業(yè)的條件

　　申請設立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準：(1)有損中國主權(quán)的;(2)違反中國法律的;(3)不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的;(4)造成環(huán)境污染的;(5)簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。

　　【記憶提示】主權(quán)、法律、經(jīng)濟、環(huán)境、公平。

　　(二)設立合營企業(yè)的審批機關(guān)

　　設立合營企業(yè)的審批機關(guān)是商務部或者省級商務主管部門。

　　(三)設立合營企業(yè)的法律程序

　　1.由中外合營者共同向?qū)徟鷻C關(guān)報送有關(guān)文件。申請設立合營企業(yè)，中外合營者須共同向?qū)徟鷻C關(guān)報送下列文件：(1)設立合營企業(yè)的申請書;(2)合營各方共同編制的可行性研究報告;(3)由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程;(4)由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單;(5)審批機關(guān)規(guī)定的其他文件。

　　2.審批機關(guān)審批。

　　3.申請者應當自收到批準證書后1個月內(nèi)按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機關(guān)辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，開始營業(yè)。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。

　　三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程(記憶)

　　(一)合營企業(yè)的協(xié)議

　　合營企業(yè)協(xié)議，是指合營各方對設立合營企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件。合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準。經(jīng)合營各方同意，也可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。合營企業(yè)協(xié)議經(jīng)審機構(gòu)批準后生效，其修改時，也需經(jīng)審批機構(gòu)批準。

　　【特別提示】在協(xié)議、合同與章程中，合同效力最高。

　　(二)合營企業(yè)的合同

　　合營企業(yè)合同，是指合營各方為設立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務關(guān)系達成一致意見而訂立的文件。合營企業(yè)合同的附件，與合營企業(yè)合同具有同等效力。合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應當適用中國的法律。合營企業(yè)合同經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效，其修改時，也需經(jīng)審批機構(gòu)批準。

　　(三)合營企業(yè)的章程

　　合營企業(yè)章程，是指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。合營企業(yè)章程經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效，其修改時，也需經(jīng)審批機構(gòu)批準。

　　四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本和投資總額(記憶)

　　(一)合營企業(yè)的注冊資本

　　合營企業(yè)的注冊資本，是指為設立合營企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記注冊的資本，應為合營各方認繳的出資額之和。

　　1.在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。對其最高限法律設有明確規(guī)定。

　　2.合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。對合營企業(yè)在合營期限內(nèi)增加注冊資本，法律沒有禁止。但是，合營企業(yè)增加注冊資本應當經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過，報經(jīng)原審批機關(guān)核準。合營企業(yè)增加、減少注冊資本，應當修改合營企業(yè)章程，并辦理變更注冊資本登記手續(xù)。

　　3.合營企業(yè)的注冊資本應符合《公司法》規(guī)定的有限責任公司的注冊資本的最低限額。

　　(二)合營企業(yè)的投資總額(重點)

　　合營企業(yè)的投資總額，是指按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設資金和生產(chǎn)流動資金的總和，由注冊資本與借款構(gòu)成。合營企業(yè)注冊資本與投資總額的比例，其主要內(nèi)容是：(1)投資總額在300萬(含300萬)美元以下的，注冊資本至少應占投資總額的7/10;(2)投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元;(3)投資總額在1000萬美元以上至3000萬(含3000萬)美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元;(4)投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于l200萬美元。

　　【記憶提示】聯(lián)系“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額”知識點進行記憶。

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