2006年全國法律碩士聯(lián)考基礎(chǔ)課民法學(xué)試題及解析

　　A.給付一方所在地 B.接受給付一方所在地

　　C.合同簽訂地 D.合同標(biāo)的物所在地

　　【答案】B

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是合同履行的地點(diǎn)。合同履行地點(diǎn)是指債務(wù)人履行債務(wù)、債權(quán)人接受履行的地點(diǎn)。在約定的履行地點(diǎn)履行合同，是適當(dāng)履行，從而消滅債務(wù)，在非履行地點(diǎn)履行則不能發(fā)生債消滅的效力。當(dāng)事人可以約定履行地點(diǎn)、沒有約定時(shí)，根據(jù)法律或交易習(xí)慣確定。如果當(dāng)事人發(fā)生合同糾紛，履行地點(diǎn)可以作為法院管轄的依據(jù)。《合同法》第62條第(三)項(xiàng)規(guī)定，履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行，其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。據(jù)此，B項(xiàng)符合題意。如果給付的是動(dòng)產(chǎn)非貨幣，則A項(xiàng)給付一方所在地為履行地;如果當(dāng)事人特別約定，C項(xiàng)合同簽訂地可以作為履行地;如果是不動(dòng)產(chǎn)，D項(xiàng)合同標(biāo)的物所在地即是合同履行地。由于貨幣是特殊的種類物，所以其履行地點(diǎn)是接受給付一方所在地。

　　【考生注意】事實(shí)上，合同履行地點(diǎn)遠(yuǎn)不如履行期限、履行標(biāo)的重要，以上要側(cè)重注意其他方面。

　　42.可以有償也可以無償?shù)暮贤��? )。

　　A.保管合同 B.融資租賃合同

　　C.運(yùn)輸合同 D.行紀(jì)合同

　　【答案】A

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是有償合同、無償合同的范圍。有償合同是指一方當(dāng)事人履行義務(wù)后，對方需要付出相應(yīng)的對價(jià)。如賣方發(fā)出貨物，買方應(yīng)支付貨款;出借人支付所借款項(xiàng)，借款人支付相應(yīng)利息等都是有償合同。相反，就是無償合同。合同是有償?shù)倪�是無償，并非完全按照生活中的客觀事實(shí)，有些是法律為了更好調(diào)整相關(guān)社會(huì)關(guān)系做出的特別規(guī)定，如運(yùn)輸合同、行紀(jì)合同等�！逗贤�法》第288條規(guī)定，運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)的合同。第414條規(guī)定，行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。這就表明，法律規(guī)定的這兩類合同都屬于有償合同。生活中的“無償搭順風(fēng)車”就不構(gòu)成合同法的運(yùn)輸合同，屬于無名的合同。至于承運(yùn)人許可搭乘的無票旅客，只是承運(yùn)人免除了旅客支付票款的義務(wù)，并不能因此認(rèn)定該運(yùn)輸是一種無償行為。在從事行紀(jì)活動(dòng)中，如果行紀(jì)人不要求支付報(bào)酬，即可作為委托合同對待。有償性是行紀(jì)合同成立的條件。《合同法》第237條規(guī)定的融資租賃合同明確要求承租人支付租金，當(dāng)然也是有償合同。只有保管合同，合同法沒有要求必須支付保管費(fèi)。《合同法》第366條規(guī)定，寄存人應(yīng)當(dāng)按照約定向保管人支付保管費(fèi)。沒有約定或約定不明確的，根據(jù)法律的其他規(guī)定仍不能確定的，保管是無償?shù)�。這就表明，保管合同既可以是有償?shù)�，也可以是無償?shù)�。因此，本題所給的備選答案只有A項(xiàng)符合題意。

　　【考生注意】法律規(guī)定合同有償和無償?shù)囊饬x在于法律責(zé)任的構(gòu)成要件不同。如果是有償?shù)暮贤�，義務(wù)人只要有過錯(cuò)造成他人損害的都要承擔(dān)責(zé)任。如運(yùn)輸合同中即使免除乘客票款，承運(yùn)人的責(zé)任也不能減輕。如果是無償?shù)暮贤�，義務(wù)人只有在故意和重大過失的情況下才承擔(dān)責(zé)任。如《合同法》第374條規(guī)定，保管合同是無償?shù)�，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。因此，考生必須掌握哪些合同必須是有償?shù)�，哪些合同必須無償?shù)模�哪些合同是既可以有償也可以無償?shù)�。根�?jù)合同法規(guī)定的有名合同，買賣、租賃、承攬、運(yùn)輸、融資租賃、倉儲(chǔ)、技術(shù)、行紀(jì)、居間、供應(yīng)能源合同、借款(自然人之間借款除外)、建設(shè)工程等都必須是有償?shù)?贈(zèng)與必須是無償?shù)?委托、保管、自然人之間的借款等則可以是有償，也可以無償?shù)�。此外，理論上還認(rèn)為，借用合同必須是無償?shù)�，而借貸則可以有償也可以無償。

　　43.所有權(quán)取得方式中，屬于原始取得的是( )。

　　A.繼承遺產(chǎn) B.受贈(zèng)圖書

　　C.收獲莊稼 D.購得汽車

　　【答案】C

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的原始取得方式。原始取得也稱最初取得，是指不以他人已有的所有權(quán)為根據(jù)從他人那里轉(zhuǎn)移來的，而是根據(jù)法律規(guī)定所取得。與原始取得相對應(yīng)的是繼受(傳來)取得，是指財(cái)產(chǎn)所有人通過某種法律行為，從原所有人處取得所有權(quán)。一般認(rèn)為，前者包括勞動(dòng)生產(chǎn)、收取孳息、沒收財(cái)產(chǎn)、先占、拾得遺失物或發(fā)現(xiàn)埋藏物在沒有所有人的歸屬、添附以及善意取得等;后者包括合同、繼承、接受遺贈(zèng)、征收等行為。依據(jù)該理論，本題中，A項(xiàng)繼承遺產(chǎn)、B項(xiàng)受贈(zèng)圖書、D項(xiàng)購得汽車都是通過原所有權(quán)處取得的，屬于繼受取得。只有C項(xiàng)收獲莊稼，屬于土地上所生的孳息，不是依賴于他人的所有權(quán)而取得，故為原始取得，答案為C。

　　【考生注意】原始取得和繼受取得是理論問題，對于征收、善意取得屬于哪種取得方式還存在爭議�？键c(diǎn)分析的觀點(diǎn)為通說。

　　44.根據(jù)我國擔(dān)保法規(guī)定，擔(dān)保物權(quán)包括( )。

　　A.抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和典權(quán) B.抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)

　　C.抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、典權(quán)和留置權(quán) D.抵押權(quán)、典權(quán)和留置權(quán)

　　【答案】 B

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是擔(dān)保物權(quán)的內(nèi)容。擔(dān)保物權(quán)作為物權(quán)的一種，根據(jù)物權(quán)法定主義要求，擔(dān)保物權(quán)必須根據(jù)法律規(guī)定才能確認(rèn)。我國擔(dān)保法規(guī)定了保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種方式，其中，通過對物行使權(quán)利發(fā)揮擔(dān)保功能的只有抵押、質(zhì)押、留置三種方式。因此，抵押、質(zhì)押、留置中產(chǎn)生的對擔(dān)保物行使的權(quán)利為擔(dān)保物權(quán)，故本題答案應(yīng)當(dāng)為B項(xiàng)。其他備選答案中多出的典權(quán)，由于其目的也在于融資，有一定擔(dān)保功能，但擔(dān)保法未規(guī)定其為擔(dān)保方式，所以，典權(quán)不屬于擔(dān)保物權(quán)。

　　【考生注意】該題是最基本的民法知識，無難度�？梢砸�起注意的是典權(quán)的性質(zhì)。

　　45.根據(jù)我國專利法規(guī)定，實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)期限為( )。

　　A.十年 B.二十年

　　C.二十五年 D.五十年

　　【答案】A

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是專利權(quán)的保護(hù)期。專利權(quán)保護(hù)期因?qū)＠�類型有所不同，發(fā)明專利的保護(hù)期是20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)期是10年。故答案為A。

　　【考生注意】專利權(quán)還是以最基本的知識為考查對象。

　　46.根據(jù)我國著作權(quán)法規(guī)定，文字作品著作權(quán)產(chǎn)生的時(shí)間為( )。

　　A.作品創(chuàng)作時(shí) B.作品完成時(shí)

　　C.作品發(fā)表時(shí) D.作品出版時(shí)

　　【答案】B

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是著作權(quán)產(chǎn)生時(shí)間。著作權(quán)保護(hù)的對象是作品，其何時(shí)產(chǎn)生取決于作品的完成，而不是作品的發(fā)表或出版�！吨�作權(quán)法實(shí)施條例》第6條規(guī)定：“著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生�！敝�作權(quán)法未對作品類型加以區(qū)別，因此，作品完成即取得著作權(quán)適用于所有作品。故本題答案是B項(xiàng)。

　　【考生注意】本題容易混淆之處在于作品“完成時(shí)”和作品“發(fā)表時(shí)”。作品的完成是指特定思想一定用一定方式表達(dá)出來即可。在文字作品中，哪怕是初稿也是享有著作權(quán)的。著作權(quán)取得的自動(dòng)性主要是指作品完成即取得。發(fā)表是指向社會(huì)公眾以一定方式公開。法人作品、職務(wù)作品、影視作品、攝影作品等作品的著作權(quán)保護(hù)期是從首次發(fā)表之日開始計(jì)算。

　　47.根據(jù)我國法律規(guī)定，高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害民事責(zé)任適用的歸責(zé)原則是( )。

　　A.過錯(cuò)責(zé)任原則 B.無過錯(cuò)責(zé)任原則

　　C.推定過錯(cuò)責(zé)任原則 D.公平責(zé)任原則

　　【答案】B

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是高度危險(xiǎn)致人損害民事責(zé)任的歸責(zé)原則。高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害是指從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)對他人造成的損害。該損害承擔(dān)民事責(zé)任時(shí)適用什么歸責(zé)原則，通說認(rèn)為適用的是無過錯(cuò)責(zé)任原則。從法律一開始規(guī)范高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的責(zé)任，其出發(fā)點(diǎn)就是無過錯(cuò)責(zé)任。作為高度危險(xiǎn)活動(dòng)，受害人無需證明加害人有無過錯(cuò)。除非加害人證明受害人故意，否則，一般來說不能免除責(zé)任。無過錯(cuò)責(zé)任和過錯(cuò)責(zé)任、過錯(cuò)推定責(zé)任和公平責(zé)任在適用條件、免責(zé)條件等都不同。故本題答案應(yīng)當(dāng)是B項(xiàng)。

　　【考生注意】以后應(yīng)當(dāng)注意無過錯(cuò)責(zé)任的免責(zé)條件。受害人故意是高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的免責(zé)條件，而不可抗力、受害人重大過失、一般過失情況下，不應(yīng)當(dāng)免責(zé)。