2006年全國(guó)法律碩士聯(lián)考基礎(chǔ)課民法學(xué)試題及解析

　　A.社團(tuán)法人是社會(huì)團(tuán)體法人的簡(jiǎn)稱

　　B.社團(tuán)法人以人的集合為成立基礎(chǔ)

　　C.社團(tuán)法人均以社會(huì)公益為目的

　　D.社團(tuán)法人的設(shè)立行為屬于單方民事法律行為

　　【答案】B

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識(shí)點(diǎn)是社團(tuán)法人、社會(huì)團(tuán)體法人、公益法人以及設(shè)立法人的行為。社團(tuán)法人是大陸法系國(guó)家在私法人中，根據(jù)法人成立基礎(chǔ)不同，與財(cái)團(tuán)法人相區(qū)別的一類法人。其成立基礎(chǔ)是人的集合體，即社員的集合體;而財(cái)團(tuán)法人的成立基礎(chǔ)是財(cái)產(chǎn)的集合體。社會(huì)團(tuán)體法人是我國(guó)民法通則的分類，是指由自然人或法人自愿組成，從事社會(huì)公益、文學(xué)藝術(shù)、學(xué)術(shù)研究、宗教等活動(dòng)的各類法人。我國(guó)的社會(huì)團(tuán)體法人包括基金會(huì)等財(cái)團(tuán)法人，因此，社團(tuán)法人不是社會(huì)團(tuán)體法人的簡(jiǎn)稱。社團(tuán)法人中，既有以社會(huì)公益為目的成立的，也有以營(yíng)利為目的成立。由于社團(tuán)法人的設(shè)立必須是人的集合體，要設(shè)立法人必須有設(shè)立者之間的協(xié)議或章程，因此，設(shè)立行為不屬于單方民事法律行為。綜上述，只有B項(xiàng)的說(shuō)法是正確的。

　　【考生注意】該題考查具有綜合性，不僅有社團(tuán)法人概念的理解，還包括對(duì)其設(shè)立行為的理解。這種方式命題對(duì)考生而言，有一定難度。

　　37.根據(jù)合同規(guī)定，標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)( )

　　A.由債權(quán)人承擔(dān) B.由債務(wù)人承擔(dān)

　　C.由債權(quán)人和債務(wù)人共同承擔(dān) D.由提存機(jī)關(guān)承擔(dān)

　　【答案】A

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識(shí)點(diǎn)是提存的效力。提存是在債務(wù)人無(wú)法向債權(quán)人履行時(shí)不得已而采取的消滅債務(wù)的行為。債務(wù)人提存后，其后果是提存機(jī)關(guān)和債權(quán)人之間成立法定的保管關(guān)系。根據(jù)合同法第103條規(guī)定，標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。由此可見(jiàn)，A項(xiàng)符合題意。之所以由債權(quán)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，是因?yàn)樘岽嬗蓚鶛?quán)人原因引起。

　　【考生注意】提存概念不是我們生活中常遇到的，其在民法上的特殊性提請(qǐng)考生要注意。

　　38.根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，《民法通則》中的“二十年訴訟時(shí)效期間”( )。

　　A.可以中止和中斷 B.可以中斷和延長(zhǎng)

　　C.可以延長(zhǎng) D.可以中止和延長(zhǎng)

　　【答案】C

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識(shí)點(diǎn)是訴訟時(shí)效中止、中斷和延長(zhǎng)的適用。這三項(xiàng)制度都是在特殊情況下為了保護(hù)權(quán)利人的利益而設(shè)置的補(bǔ)救措施。由于20年的訴訟時(shí)效期間屬于最長(zhǎng)時(shí)效，從權(quán)利受到侵害之日開(kāi)始計(jì)算。而訴訟時(shí)效中止和中斷都是權(quán)利人可以行使請(qǐng)求權(quán)而因主觀原因或客觀原因不能行使，因此，訴訟時(shí)效中止、中斷不符合最長(zhǎng)訴訟時(shí)效的立法意旨。訴訟時(shí)效延長(zhǎng)則是在權(quán)利人基于客觀原因不知道請(qǐng)求權(quán)存在或知道而無(wú)法行使請(qǐng)求權(quán)的，如海峽兩岸的繼承問(wèn)題，向人民法院提出申請(qǐng)，可以決定延長(zhǎng)。據(jù)此，《民法通則意見(jiàn)〉第175條第2款規(guī)定，20年的訴訟時(shí)效期間，可以適用民法通則有關(guān)延長(zhǎng)的規(guī)定，不適用中止、中斷的規(guī)定。故本題答案為C項(xiàng)。

　　【考生注意】20年訴訟時(shí)效的特殊要求中，除了訴訟時(shí)效中止、中斷和延長(zhǎng)適用的特殊性外，還要注意其起算點(diǎn)的特殊性。

　　39.顧客將膠卷交照相館沖印，照相館交給顧客一份取印單，該取印單屬于( )。

　　A.委托合同 B.承攬合同

　　C.行紀(jì)合同 D.技術(shù)合同

　　【答案】B

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識(shí)點(diǎn)是合同的認(rèn)定。一份合同，屬于法律上的哪種類型，必須根據(jù)合同關(guān)系中的主體、客體和內(nèi)容等體現(xiàn)的基本特征判斷。委托合同的客體是單純的提供服務(wù)，由受托人處理委托事務(wù)，委托人完全承擔(dān)法律后果的合同。承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同，包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作。行紀(jì)合同是指行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開(kāi)發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。以不同類型的合同特征分析本題，照相館根據(jù)顧客要求，完成沖印膠卷工作，提供沖印好的膠卷，由顧客支付報(bào)酬，顧客作為定作人，照相館作為承攬人完全符合承攬合同的定義，不屬于委托合同、行紀(jì)合同和技術(shù)合同。故答案為B。

　　【考生注意】我國(guó)合同法劃分了15種有名的合同類型，其具體定義都在法條中出現(xiàn)。有的定義表述的也比較模糊，還必須注意輔導(dǎo)書(shū)上對(duì)各類合同特征的解釋，找到其最本質(zhì)的代表該種合同的法律事實(shí)。如委托合同和行紀(jì)合同，法律規(guī)定行紀(jì)人必須以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人委托他人處理委托事務(wù)，由委托人承擔(dān)法律后果的合同。兩者以誰(shuí)的名義、是否一定從事貿(mào)易活動(dòng)的事實(shí)顯然不同，如果甲委托某貿(mào)易公司乙買(mǎi)或賣(mài)某商品，乙以自己的名義直接和丙訂立合同，那么，甲乙之間可以成立行紀(jì)合同;如果甲委托貿(mào)易公司乙把某合同副本送給丁公司，那么，甲乙之間成立委托合同;如果乙貿(mào)易公司為甲和丁之間提供了一個(gè)訂立合同的機(jī)會(huì)，乙丁之間有所約定，那么，該約定即是居間合同。明確各種不同合同類型的區(qū)別，不僅應(yīng)對(duì)選擇題，更重要的是主觀題和案例分析題的應(yīng)用。

　　40.除當(dāng)事人另有約定外，保管合同的成立時(shí)間為( )。

　　A.當(dāng)事人意思表示一致時(shí) B.保管物交付時(shí)

　　C.保管人簽字時(shí) D.保管費(fèi)交付時(shí)

　　【答案】B

　　【考點(diǎn)分析】本題考查的知識(shí)點(diǎn)是保管合同成立時(shí)間。保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。《合同法》第367條規(guī)定，保管合同自保管物交付時(shí)成立，自當(dāng)事人另有約定的除外。該規(guī)定表明，當(dāng)事人沒(méi)有特別約定時(shí)，保管合同是實(shí)踐性合同，除了當(dāng)事人意思表示一致外，其成立必須以交付實(shí)物為依據(jù)。因此，意思表示一致并不能說(shuō)明保管合同成立的時(shí)間，除非有關(guān)于成立的特別約定;保管人簽字和保管費(fèi)的交付，可以作為合同訂立的過(guò)程，但不是保管合同成立的時(shí)間�？梢�(jiàn)，只有B項(xiàng)符合題意。

　　【考生注意】合同的成立和生效理論上是有爭(zhēng)議的，一般認(rèn)為，合同成立對(duì)當(dāng)事人就有約束力，除非法律特別規(guī)定或特別約定生效時(shí)間。本題題干所指的“保管合同的成立”并非是指保管合同的存在與否，而是指一旦成立對(duì)當(dāng)事人就有約束力的合同。還要注意保管合同的有償無(wú)償性以及當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。如寄存人寄存的是貨幣、有價(jià)證券或者其他貴重物品的，應(yīng)當(dāng)向保管人聲明。寄存人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物。另外，注意保管合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同的區(qū)別。