五、知識產(chǎn)權(quán)法律制度掌握

　　(-)專利法律制度

　　專利權(quán)是指法律賦予權(quán)利人對其發(fā)明創(chuàng)造在-定期限內(nèi)享有的專有權(quán)利。

　　【提示】專利權(quán)是專利行政部門授予的，申請人向?qū)＠稚暾垥r，該專利會被公開;得到授權(quán)后在法定期限內(nèi)(發(fā)明專利是20年，實用新型與外觀設(shè)計專利是10年)受到國家法律保護;超過法定期限，該專利成為公知技術(shù)，任何人都可以使用。與“專利權(quán)”對應(yīng)的是“商業(yè)秘密”，這也屬于知識產(chǎn)權(quán)，但當(dāng)事人并沒有申請專利，則可以永遠保密，不對外公開。

　　1.專利權(quán)的客體

　　專利權(quán)的客體，是指專利權(quán)指向的智力成果。

　　我國《專利法》規(guī)定的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。并非所有的發(fā)明創(chuàng)造都可以被授予專利權(quán)。

　　注意：對下列各項，不授予專利權(quán)：

　　(1)科學(xué)發(fā)現(xiàn);

　　(2)智力活動的規(guī)則和方法;

　　【提示】進行智力活動的設(shè)備、裝置或根據(jù)智力活動的規(guī)則和方法而制造的儀器、用具等，可以授權(quán)專利權(quán)。

　　(3)疾病的診斷和治療方法;

　　【提示】用于診斷或治療疾病的儀器、設(shè)備或器械等，可以授權(quán)專利權(quán)。

　　(4)動物和植物品種;

　　【提示】對動植物品種的生產(chǎn)方法，可以授予專利權(quán)。

　　(5)用原子核變換方法獲得的物質(zhì);

　　(6)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計;

　　【提示】“平面印刷品”主要指平面包裝袋、瓶貼、標(biāo)貼等用于裝入被銷售的商品或者用于附著于其他產(chǎn)品之上、不單獨向消費者出售的二維印刷品;“主要起標(biāo)識作用”是指二維印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合主要是用于讓消費者識別被裝入的商品或者被附著的產(chǎn)品的來源或者生產(chǎn)者，而不是用于使被裝入的商品外觀或者被附著的產(chǎn)品外觀本身“富有美感”而吸引消費者。

　　(7)對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán);

　　(8)對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。

　　【例題10·多選題】根據(jù)專利法律制度的規(guī)定，下列各項中，授予專利權(quán)的有(　　)。

　　A.-種恢復(fù)聽力的治療儀

　　B.-種新藥劑的配置方法

　　C.技術(shù)成果獎勵和提成方法

　　D.動物品種

　　【答案】AB

　　【解析】本題考核可以授予專利權(quán)的范圍。根據(jù)規(guī)定，疾病的診斷和治療方法不能授予專利，但用于診斷或治療疾病的儀器、設(shè)備或器械等，可以授權(quán)專利權(quán);選項A正確。選項B是新藥劑的配方，可以授予專利權(quán)。

　　2.專利權(quán)的主體

　　(1)專利申請人【2013年單選題】

　�、侔l(fā)明人或者設(shè)計人——只能是自然人。

　　發(fā)明人或者設(shè)計人是指對發(fā)明創(chuàng)造的“實質(zhì)性特點”作出創(chuàng)造性貢獻的人。不包括：在完成發(fā)明創(chuàng)造過程中，只負責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人。

　　發(fā)明人或設(shè)計人的認定不受其民事行為能力的限制(未成年人也能成為發(fā)明人或設(shè)計人)。

　　【提示】發(fā)明人或者設(shè)計人有權(quán)在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計人。

　�、诼殑�(wù)發(fā)明創(chuàng)造的申請人。

　　職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指發(fā)明人或者設(shè)計人執(zhí)行本單位的任務(wù)，或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。

　　第-，執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造，主要包括：

　　◆在“本職工作中”作出的發(fā)明創(chuàng)造。

　　◆履行本單位交付的“本職工作之外”的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。

　　◆退職、退休或者調(diào)動工作后“1年內(nèi)”作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。

　　第二，對于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于該單位，申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。

　　【提示】利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。

　　【鏈接】對于非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人，申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。

　�、劾^受取得申請權(quán)的專利申請人——包括通過合同取得和通過繼承取得申請權(quán)。

　　專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。

　　④外國申請人。

　　(2)專利權(quán)人

　　專利權(quán)人是專利申請人，但專利申請人可以是發(fā)明人、設(shè)計人個人，也可以是職務(wù)發(fā)明的單位，還可以是共同完成人或委托完成人，或者是外國申請人。

　　【提示】專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)識。

　　【例題11·單選題】根據(jù)《專利法》的規(guī)定，下列各項中，不能成為專利申請人的是(　　)。

　　A.工作人員對于其退休后1年內(nèi)所完成的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造

　　B.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的單位

　　C.發(fā)明人喑勺合法繼承人

　　D.完成發(fā)明創(chuàng)造的無民事行為能力人

　　【答案】A

　　【解析】本題考核專利權(quán)的主體。選項A所述屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，根據(jù)規(guī)定，其申請專利的權(quán)利屬于單位。

　　3.授予專利權(quán)的條件

　　(1)授予發(fā)明和實用新型專利權(quán)的條件——新穎性、創(chuàng)造性、實用性

　　喪失新穎性的例外：申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之-的，不喪失新穎性：第-，在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的;第二，在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;第三，他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。

　　(2)授予外觀設(shè)計專利權(quán)的條件

　　授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計;也沒有任何單位或個人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。

　　4.專利權(quán)的取得

　　(1)專利的申請原則

　�、贂嫔暾堅瓌t。

　　申請專利必須以書面形式提出。

　�、谙壬暾堅瓌t。

　　兩個以上的人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利時，專利權(quán)授給“最先申請人”。如果兩個申請人在同-日就相同的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，由當(dāng)事人自行協(xié)商確定申請人。

　　【提示1】如果當(dāng)事人協(xié)商不成，則誰也不會被授予專利權(quán)。

　　【鏈接】注冊商標(biāo)，是“申請在先為主，使用在先為輔”，即如果兩個申請人在同-日就相同或者類似的商標(biāo)申請注冊的，商標(biāo)權(quán)授予“使用在先”的當(dāng)事人。如果“使用在先”也無法確定，則當(dāng)事人自行協(xié)商;協(xié)商不成的，商標(biāo)局通知各申請人以抽簽的方式確定-個申請人，駁回其他人的注冊申請。

　　【提示2】先申請的判斷標(biāo)準(zhǔn)是專利“申請日”。申請目的確定：國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。向國務(wù)院專利行政部門郵寄的各種文件，以寄出的郵戳日為遞交日;郵戳日不清晰的，除當(dāng)事人能夠提出證明外，以國務(wù)院專利行政部門收到日為遞交日。專利法所稱申請日，有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日。

　　③-申請-發(fā)明原則。

　　④優(yōu)先權(quán)原則。

　　第-，外國優(yōu)先權(quán)：申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第-次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第-次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約.或者依照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。

　　第二，本國優(yōu)先權(quán)：申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第-次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。

　　【提示】外觀設(shè)計專利中，沒有“本國優(yōu)先權(quán)”。

　　【例題12·單選題】甲于2013年3月25日發(fā)明了-項新型器械的生產(chǎn)方法，但未就此申請專利，乙于2013年10月14日同樣發(fā)明了該器械的生產(chǎn)方法，并于2013年10月18日就該項發(fā)明申請專利，甲得知后也于2013年10月20日就該項發(fā)明申請專利。根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，該項發(fā)明的專利應(yīng)授予(　　)。

　　A.甲

　　B.乙

　　C.甲和乙共同共有

　　D.甲和乙按份共有

　　【答案】B

　　【解析】本題考核專利申請的“先申請原則”。兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的情況下，對先提出申請的申請人授予專利權(quán)。先申請的判斷標(biāo)準(zhǔn)是申請日。乙先于甲申請，專利權(quán)應(yīng)授予乙。

　　(2)專利申請的審查批準(zhǔn)

　　①發(fā)明專利的審查批準(zhǔn)，-般要經(jīng)過如下程序：初步審查、申請公開(自申請日起滿18個月，即行公布)、實質(zhì)審查(自申請日起3年內(nèi))、授權(quán)決定。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。

　�、趯嵱眯滦秃屯庥^設(shè)計專利的審查批準(zhǔn)，只進行初步審查，沒有申請公開和實質(zhì)審查程序。

　�、蹖＠膹�(fù)審。專利申請人對國務(wù)院專利行政管理部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。專利申請人對專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。

　　5.專利權(quán)的內(nèi)容【2013年判斷題】

　　專利權(quán)分為專利人身權(quán)利和專利財產(chǎn)權(quán)利兩大類。專利人身權(quán)利主要是指發(fā)明人、設(shè)計人的署名權(quán);專利財產(chǎn)權(quán)利主要包括制造權(quán)、使用權(quán)、許諾銷售權(quán)、銷售權(quán)、進口權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、許可權(quán)、標(biāo)記權(quán)等。

　　(1)轉(zhuǎn)讓權(quán)：轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。

　　(2)許可權(quán)：任何單位或者個人實施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當(dāng)?shù)馁M用。

　　6.專利權(quán)的保護范圍

　　發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。

　　7.侵害專利權(quán)的行為【2013年單選題】

　　(1)未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利的行為;

　　(2)假冒專利的行為。

　　【提示1】專利權(quán)終止前依法在專利產(chǎn)品、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品或者其包裝上標(biāo)注專利標(biāo)識，在專利權(quán)終止后許諾銷售、銷售該產(chǎn)品的，不屬于假冒專利行為。

　　【提示2】銷售不知道是假冒專利的產(chǎn)品，并且能夠證明該產(chǎn)品合法來源的，由管理專利工作的部門責(zé)令停止銷售，但免除罰款的處罰。

　　8.不視為侵犯專利權(quán)的行為：

　　(1)權(quán)利窮竭：專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后、使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的;

　　(2)在先使用：在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;

　　(3)臨時過境：臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的;

　　(4)為科研和實驗的使用：專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的;

　　(5)藥品及醫(yī)療器械強制審查例外：為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。

　　【鏈接】在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

　　【例題13·單選題】甲商場在“十-”期間開展促銷活動。有關(guān)部門發(fā)現(xiàn)甲商場銷售的拉桿箱存在侵犯乙公司專利權(quán)的情形，但甲商場能夠證明該產(chǎn)品的合法來源，且不知該產(chǎn)品是侵犯專利權(quán)的產(chǎn)品。下列表述中，正確的是(　　)。

　　A.甲商場可以繼續(xù)銷售該產(chǎn)品

　　B.甲商場應(yīng)停止銷售該產(chǎn)品，但無需被處以罰款

　　C.甲商場不必停止銷售該產(chǎn)品，但應(yīng)被處以罰款

　　D.甲商場應(yīng)停止銷售該產(chǎn)品并應(yīng)被處以罰款

　　【答案】B

　　【解析】本題考核侵犯專利權(quán)行為的法律責(zé)任。銷售不知道是假冒專利的產(chǎn)品，并且能夠證明該產(chǎn)品合法來源的，由管理專利工作的部門責(zé)令停止銷售，但免除罰款的處罰。

　　9.專利實施的強制許可

　　申請人獲得專利實施強制許可后，不必經(jīng)專利權(quán)人的同意，就可以實施專利。

　　【提示】發(fā)明與實用新型專利可以強制許可，外觀設(shè)計專利不能強制許可。

　　根據(jù)規(guī)定，可以給予專利實施強制許可的情況有以下幾種：

　　(1)專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當(dāng)理由未實施或者未充分實施其專利的;

　　(2)專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。

　　(3)在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的。

　　(4)為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。

　　(5)-項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術(shù)進步，其實施又有賴于前-發(fā)明或者實用新型的實施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后-專利權(quán)人的申請，可以給予實施前-發(fā)明或者實用新型的強制許可。在前述規(guī)定給予實施強制許可的情形下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前-專利權(quán)人的申請，也可以給予實施后-發(fā)明或者實用新型的強制許可。

　　10.專利權(quán)的期限、終止和無效

　　(1)發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型和外觀沒計的期限為10年，均自申請日起計算。

　　【鏈接】注冊商標(biāo)的有效期為10年，自“核準(zhǔn)注冊之日”起計算。

　　(2)有下列情形之-的，專利權(quán)在期限屆滿前終止：沒有按照規(guī)定繳納年費的;專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。專利權(quán)在期限屆滿前終止的，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。

　　(3)宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。依照前述規(guī)定不返還專利侵害賠償金、專利使用費、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費，明顯違反公平原則的，應(yīng)當(dāng)全部或者部分返還。

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