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　　第八章 相關法律制度

　　重點、難點講解及典型例題

　　一、企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度了解

　　(一)企業(yè)國有資產(chǎn)管理與監(jiān)督

　　1.企業(yè)國有資產(chǎn)屬于國家所有，即全民所有。

　　2.國有資產(chǎn)管理機構(gòu)

　　(1)出資人職責代表機構(gòu)

　　①國務院代表國家行使國有資產(chǎn)所有權。

　�、趪鴦赵汉偷胤饺嗣裾勒辗伞⑿姓ㄒ�(guī)的規(guī)定，分別代表國家對國家出資企業(yè)履行出資人職責，享有出資人權益。

　　【提示】國務院確定的關系國民經(jīng)濟命脈和國家安全的大型國家出資企業(yè)，重要基礎設施和重要資源等領域的國家出資企業(yè)，由國務院代表國家履行出資入職責。其他的國家出資企業(yè)，由地方人民政府代表國家履行出資人職責。

　　(2)履行出資人職責的機構(gòu)

　�、俾男谐鲑Y職責的機構(gòu)，是指根據(jù)本級人民政府的授權，代表本級人民政府履行出資人職責的機構(gòu)、部門。包括：

　　第-，國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu);

　　第二，地方人民政府按照國務院規(guī)定設立的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu);

　　第三，國務院和地方人民政府根據(jù)需要，授權的其他部門、機構(gòu)。

　�、诼男谐鲑Y人職責的機構(gòu)代表本級出資人依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策、選擇管理者和出資人其他權利。

　　【提示】國務院和地方人民政府，應當對其授權履行出資人職責的機構(gòu)履行職責的情況進行監(jiān)督。

　　(二)國家出資企業(yè)(重點)

　　1.國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。

　　2.國家出資企業(yè)對其動產(chǎn)、不動產(chǎn)和其他財產(chǎn)依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程享有占有、使用、收益和處分的權利。

　　(三)企業(yè)國有資產(chǎn)管理制度

　　1.國家出資企業(yè)管理者的選擇和考核

　　(1)履行出資人職責的機構(gòu)任免或者建議任免國家出資企業(yè)的下列人員，具體為：

　�、賹歇氋Y企業(yè)：任免總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務負責人和其他高級管理人員;

　　②對國有獨資公司：任免董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事;

　�、蹖匈Y本控股公司、國有資本參股公司：向股東會、股東大會提出董事、監(jiān)事人選。

　　【提示1】注意該規(guī)定要區(qū)分“國有獨資企業(yè)”與“國有獨資公司”，二者中人選不同。

　　【提示2】國家出資企業(yè)中應由職工代表出任的董事、監(jiān)事，依法由職工民主選舉產(chǎn)生。

　　【提示3】對國有資本控股公司、國有資本參股公司，履行出資人職責的機構(gòu)任免的僅僅是提出人選，而決定權還是在股東(大)會。

　　【鏈接1】履行出資人職責的機構(gòu)應當對其任命的企業(yè)管理者進行年度和任期考核，并依據(jù)考核結(jié)果決定對企業(yè)管理者的獎懲。

　　【鏈接2】國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司的主要負責人，應當接受依法進行的任期經(jīng)濟責任審計。

　　【例題1·單選題】對下列國家出資企業(yè)的管理者，履行出資人職責的機構(gòu)依法有權任免的是(　　)。

　　A.國有獨資公司的財務負責人

　　B.國有資本控股公司的總經(jīng)理

　　C.國有資本參股公司的監(jiān)事會主席

　　D.國有獨資企業(yè)的副經(jīng)理

　　【答案】D

　　【解析】本題考核國家出資企業(yè)管理者的任免范圍。履行出資人職責的機構(gòu)有權依法任免國有獨資企業(yè)的總經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人和其他高級管理人員。

　　(2)國家出資企業(yè)管理者的兼職限制

　　①未經(jīng)履行出資人職責的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司的董事、高級管理人員不得在“其他企業(yè)”兼職。

　�、谖唇�(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在“經(jīng)營同類業(yè)務的其他企業(yè)”兼職。

　�、畚唇�(jīng)履行出資人職責的機構(gòu)同意，國有獨資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。

　　④未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理。

　�、荻�、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。(這-點是絕對禁止，任何機構(gòu)同意都不允許)

　　【例題2·判斷題】張某在經(jīng)營服裝業(yè)務的A國有資本控股公司擔任經(jīng)理，同時張某擬在經(jīng)營電子產(chǎn)業(yè)的B公司擔任財務總監(jiān)，張某的兼職行為需要得到A公司股東會的同意。(　　)

　　【答案】×

　　【解析】本題考核國家出資企業(yè)管理者的兼職限制。未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在“經(jīng)營同類業(yè)務的其他企業(yè)”兼職。本題中張某并不是在“經(jīng)營同類業(yè)務的其他企業(yè)”兼職，所以無需股東會同意。

　　2.重大事項管理的權力歸屬

　　(1)國有獨資企業(yè)、國有獨資公司合并、分立，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)，由履行出資人職責的機構(gòu)決定。

　　(2)國有獨資企業(yè)、國有獨資公司除依法由履行出資人職責的機構(gòu)決定的以外，國有獨資企業(yè)由企業(yè)負責人集體討論決定，國有獨資公司由董事會決定。

　　(3)國有資本控股公司、國有資本參股公司的重大事項，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。其中履行出資人職責的機構(gòu)委派的股東代表應依法行使權利。

　　(4)重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)以及法律、行政法規(guī)和本級人民政府規(guī)定應當由履行出資人職責的機構(gòu)報經(jīng)本級人民政府批準的重大事項，履行出資人職責的機構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應當報請本級人民政府批準。

　　【例題3·單選題】《企業(yè)國有資產(chǎn)法》對關系企業(yè)國有資產(chǎn)出資人權益的重大事項作出了具體的規(guī)定，對此，下列說法正確的是(　　)。

　　A.國有獨資企業(yè)增加或者減少注冊資本，由董事會決定

　　B.國有獨資企業(yè)為他人提供大額擔保由董事會討論決定

　　C.國有獨資企業(yè)改制為國有獨資公司，應當由履行出資人職責的機構(gòu)決定

　　D.國家出資企業(yè)申請破產(chǎn)，應當經(jīng)職工代表大會通過

　　【答案】C

　　【解析】本題考核關系企業(yè)國有資產(chǎn)出資人權益的重大事項。(1)國有獨資企業(yè)、國有獨資公司合并、分立。增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)，由履行出資人職責的機構(gòu)決定，所以選項A錯誤。(2)國有獨資企業(yè)為他人提供大額擔保由企業(yè)負責人集體討論決定，所以選項B錯誤。(3)國家出資企業(yè)的合并、分立、改制、解散、申請破產(chǎn)等重大事項，應當聽取企業(yè)工會的意見，所以選項D錯誤。

　　3.企業(yè)改制

　　(1)企業(yè)改制是指：

　　①國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司;

　�、趪歇氋Y企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司;

　�、蹏匈Y本控股公司改為非國有資本控股公司。

　　(2)企業(yè)改制應當依照法定程序，由履行出資人職責的機構(gòu)(國有獨資公司、國有獨資企業(yè))決定或者由公司股東會議(國有資本控股公司)決定。重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的改制，履行出資人職責的機構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應當將改制方案報請本級人民政府批準。

　　(3)企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，還應當制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過。

　　【例題4·多選題】甲國有資本控股公司擬進行改制，下列情形符合規(guī)定的有(　　)。

　　A.國有資本控股公司改為非國有資本控股公司，屬于改制的情形

　　B.國有資本控股公司改為國有獨資公司，屬于改制的情形

　　C.若甲公司不是重要的國有資本控股公司，其改制事項應當經(jīng)本公司股東會議決定

　　D.改制涉及重新安置企業(yè)職工，應當制定職工安置方案并聽取職工的意見

　　【答案】AC

　　【解析】本題考核企業(yè)改制。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司，這才屬于企業(yè)改制，選項B錯誤;企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，還應當制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過，選項D錯誤。

　　4.與關聯(lián)方交易管理制度【2011年多選題】

　　(1)國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司不得無償向關聯(lián)方提供資金、商品、服務或者其他資產(chǎn)，不得以不公平的價格與關聯(lián)方進行交易。

　　(2)未經(jīng)履行出資人職責的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有下列行為：

　　①與關聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議;

　　②為關聯(lián)方提供擔保;

　�、叟c關聯(lián)方共同出資設立企業(yè)，或者向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業(yè)投資。

　　(3)國有資本控股公司、國有資本參股公司與關聯(lián)方的交易，履行出資人職責的機構(gòu)委派的股東代表，依法行使權利。公司董事會對公司與關聯(lián)方的交易作出決議時，該交易所涉及的董事不得行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。

　　【例題5·判斷題】國有資本參股公司與關聯(lián)方的交易，公司董事會對公司與關聯(lián)方的交易作出決議時，該交易所涉及的董事可以代理其他董事行使表決權。(　　)

　　【答案】×

　　【解析】本題考核與關聯(lián)方交易的限制和禁止。交易所涉及的董事不得行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。

　　5.國有資本經(jīng)營預算

　　(1)國家取得的下列國有資本收入，以及下列收入的支出，應當編制國有資本經(jīng)營預算：

　�、購膰页鲑Y企業(yè)分得的利潤;

　�、趪匈Y產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入;

　�、蹚膰页鲑Y企業(yè)取得的清算收入;

　�、芷渌麌匈Y本收入。

　　(2)國有資本經(jīng)營預算按年度單獨編制，納入本級人民政府預算，報本級人民代表大會批準。其預算支出按照當年預算收入規(guī)模安排，不列赤字。

　　【提示】國務院和有關地方人民政府財政部門負責國有資本經(jīng)營預算草案的編制工作，履行出資人職責的機構(gòu)向財政部門提出由其履行出資人職責的國有資本經(jīng)營預算建議草案。

　　(四)違反《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的法律責任

　　國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反法律規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起5年內(nèi)不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員;造成國有資產(chǎn)特別重大損失，或者因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序被判處刑罰的，終身不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

　　【提示1】上述規(guī)定是針對國家出資企業(yè)中的“國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司”，不包括“國有資本參股公司”。主體是董事、監(jiān)事、高級管理人員。

　　【提示2】重大損失：自免職之日起5年內(nèi);特別重大損失或5類經(jīng)濟性犯罪：終身。

　　【提示3】上述限制是“不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高管”;如果擔任“其他非國有性質(zhì)公司的董事、監(jiān)事、高管”，是可以的。

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