(五)留置【★2010年判斷題】

　　1.債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。

　　【鏈接1】加工承攬合同的定作人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的，承攬人對(duì)完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　【鏈接2】運(yùn)輸合同的托運(yùn)人或者收貨人不支付運(yùn)費(fèi)、保管費(fèi)以及其他運(yùn)輸費(fèi)用的，承運(yùn)人對(duì)相應(yīng)的運(yùn)輸貨物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　【鏈接3】保管合同的寄存人未按照約定支付保管費(fèi)以及其他費(fèi)用的，保管人對(duì)保管物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　【鏈接4】倉(cāng)儲(chǔ)合同沒(méi)有規(guī)定的，適用保管合同的規(guī)定，因此，倉(cāng)儲(chǔ)合同也可以適用留置權(quán)。

　　【鏈接5】行紀(jì)合同的行紀(jì)人完成或者部分完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付相應(yīng)的報(bào)酬。委托人逾期不支付報(bào)酬的，行紀(jì)人對(duì)委托物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

　　2.法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定不得留置的動(dòng)產(chǎn)，不得留置。留置財(cái)產(chǎn)為可分物的，留置財(cái)產(chǎn)的價(jià)值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額。

　　3.留置權(quán)人負(fù)有妥善保管留置財(cái)產(chǎn)的義務(wù);因保管不善致使留置財(cái)產(chǎn)毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　4.留置權(quán)人有權(quán)收取留置財(cái)產(chǎn)的孳息。該孳息應(yīng)當(dāng)先充抵收取孳息的費(fèi)用。

　　5.留置權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)約定留置財(cái)產(chǎn)后的債務(wù)履行期問(wèn);沒(méi)有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人2個(gè)月以上履行債務(wù)的期間，但鮮活易腐等不易保管的動(dòng)產(chǎn)除外。

　　6.同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。

　　【鏈接】同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時(shí)，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。

　　7.留置權(quán)人對(duì)留置財(cái)產(chǎn)喪失占有或者留置權(quán)人接受債務(wù)人另行提供擔(dān)保的，留置權(quán)消滅。

　　(六)定金【★2008年單選題】

　　【提示】考生一定要區(qū)分“訂金”與“定金”，“訂金”性質(zhì)上相當(dāng)于預(yù)付款，不適用定金的罰則。

　　1.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　2.定金合同為實(shí)踐合同，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式約定，A實(shí)際交付定金之日起生效。定金合同是從合同。

　　【鏈接】保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同均自簽訂之日起生效，而定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。

　　3.當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。

　　4.定金交付后，交付定金的一方可以以喪失定金為代價(jià)而解除合同，收受定金的一方也可以以雙倍返還定金為代價(jià)而解除合同。

　　5.因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人過(guò)錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。

　　6.【★2008年綜合題】定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%;超過(guò)部分法院不予支持。

　　六、合同的變更和轉(zhuǎn)讓

　　(一)合同的變更

　　1.當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

　　2.合同變更的效力原則上僅對(duì)未履行的部分有效，對(duì)已履行的部分沒(méi)有溯及力，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

　　(二)合同的轉(zhuǎn)讓

　　1.合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，無(wú)需債務(wù)人的同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。債務(wù)人對(duì)讓與人享有的抗辯權(quán)，可以向受讓人主張。

　　【提示】合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓不會(huì)增加債務(wù)人的負(fù)擔(dān)，一般是不需要債務(wù)人同意的，只要通知即可。

　　2.合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓

　　債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人的同意，否則債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力，債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行，同時(shí)有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)并承擔(dān)不履行或延遲履行合同的法律責(zé)任。新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。

　　3.法人或者其他組織合并或分立后債權(quán)債務(wù)關(guān)系的處理【★2011年單選題】

　　(1)當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。(2)當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

　　【鏈接】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。

　　七、合同的權(quán)利義務(wù)終止

　　(一)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行

　　(二)合同解除【★2011年單選題】

　　1.合同的解除分為約定解除和法定解除《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同(法定解除的情形)：

　　(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

　　(2)在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);

　　(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;

　　(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

　　(5)法律規(guī)定的其他情形。

　　另外，合同成立以后客觀(guān)情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除(情勢(shì)變更原則)。

　　2.合同解除的效力【★2010年、2008年判斷題、綜合題】

　　(1)合同解除后，尚未履行的，終止履行。

　　(2)已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

　　(3)合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。

　　(三)債務(wù)相互抵銷(xiāo)

　　1.當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷(xiāo)。

　　2.當(dāng)事人主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。

　　3.抵銷(xiāo)不得附條件或期限。

　　4.不得抵銷(xiāo)的債務(wù)

　　(1)按合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo);

　　【提示】例如咨詢(xún)、培訓(xùn)、醫(yī)療合同不得抵銷(xiāo)。

　　(2)按照約定應(yīng)當(dāng)向第三人給付的債務(wù);

　　(3)因故意實(shí)施侵權(quán)行為產(chǎn)生的債務(wù);

　　(4)被人民法院查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)，不得能用來(lái)抵銷(xiāo)債務(wù)。

　　(四)提存

　　《合同法》規(guī)定，有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：

　　1.債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng);

　　2.債權(quán)人下落不明;

　　3.債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人;

　　4.法律規(guī)定的其他情形�！尽�2011年單選題】

　　標(biāo)的物提存后，其毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)，提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有，提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。債權(quán)人自提存之日起5年內(nèi)不領(lǐng)取提存物的，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。

　　(五)債權(quán)人依法免除債務(wù)

　　(六)混同(債權(quán)債務(wù)同歸于一人)

　　八、承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式

　　(一)繼續(xù)履行

　　【鏈接】當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

　　(二)采取補(bǔ)救措施

　　履行質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。受損害方可以根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，合理選擇要求對(duì)方采取修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等補(bǔ)救措施。

　　(三)賠償損失

　　當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

　　(四)支付違約金

　　1.約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。

　　2.約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

　　【提示】當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的30%的，一般可認(rèn)定為過(guò)分高于造成的損失。

　　(五)給付或者雙倍返還定金【★201t年多選題】

　　當(dāng)事人在合同中既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人可以選擇適用違約金或定金條款，但二者不可同時(shí)并用。當(dāng)事人執(zhí)行定金條款后不足以彌補(bǔ)所受損害的，仍可以請(qǐng)求賠償損失。

　　【例題8·多選題】甲、乙雙方簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，在合同中既約定了定金條款，又約定了違約金條款。后甲未按合同約定履行合同構(gòu)成了違約，造成乙經(jīng)濟(jì)損失。下列選項(xiàng)中，乙可選擇追究甲違約責(zé)任的方式有(　　)。

　　A.要求單獨(dú)適用定金條款

　　B.要求單獨(dú)適用違約金條款

　　C.要求同時(shí)適用定金和違約金條款

　　D.要求同時(shí)適用定金、違約金條款，并另行賠償損失

　　【答案】AB

　　【解析】本題考核違約責(zé)任的適用。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同中同時(shí)規(guī)定違約金條款與定金條款時(shí)，只能單獨(dú)適用某一條款，二者不得并用。

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