三、合同的效力

　　(一)合同的生效依法成立的合同自成立時(shí)生效。具體可以分為：

　　1.合同原則上自成立時(shí)生效

　　2.合同自批準(zhǔn)登記時(shí)生效

　　3.附條件和附期限的合同：

　　(1)附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效;

　　(2)附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

　　(二)無效合同【★2010年、2009年單選題】

　　1.無效合同的效力

　　無效合同自始沒有法律約束力，國家不予承認(rèn)和保護(hù)。

　　2.無效合同的情形

　　根據(jù)《合同法》的規(guī)定，無效合同的情況有：

　　(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;

　　(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;

　　(3)以合法形式掩蓋非法目的;

　　(4)損害社會公共利益;

　　(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定;

　　(6)無行為能力人訂立的合同。

　　(三)可撤銷合同

　　1.可撤銷合同在未被撤銷前是有效的合同，當(dāng)有撤銷權(quán)的當(dāng)事人請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷時(shí)，該合同才歸于無效。

　　2.可撤銷合同的情形：

　　(1)因重大誤解訂立的合同;

　　(2)顯失公平的合同;

　　(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。

　　【提示】可撤銷合同的第(3)項(xiàng)情形應(yīng)當(dāng)與無效合同的第一項(xiàng)情形加以比較：如果當(dāng)事人一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同損害國家利益的，屬予無效合同;如果沒有損害國家利益的合同，則屬于可撤銷合同。

　　3.被撤銷的合同與無效合同一樣，自始沒有法律約束力。

　　【提示】此處指的是“被撤銷合同”，而不是“可撤銷合同”。因?yàn)�，可撤銷合同不一定被撤銷，在其未被撤銷前，仍然屬于有效的合同。只有當(dāng)有撤銷權(quán)的當(dāng)事人請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷后，該合同才屬于“被撤銷合同”，其效力應(yīng)追溯到合同簽訂時(shí)。

　　4.有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

　　(1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);

　　(2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。

　　【鏈接】合同保全措施中的撤銷權(quán)自債權(quán)人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的“行為發(fā)生之日”起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　(四)效力待定合同

　　【提示】效力待定合同，不屬于無效合同，也不是可撤銷合同。是指某些方面不符合合同生效的要件，其效力處于一種不確定的狀態(tài)，可以采取一定的措施加以補(bǔ)救。在沒有采取補(bǔ)救措施之前，稱之為效力待定合同。

　　1.限制民事行為能力人訂立的其依法不能獨(dú)立實(shí)施的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。但如果是純獲利益的合同或者是與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)，合同當(dāng)然有效。

　　2.行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

　　3.無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

　　【舉例】A從B處取得借款10萬元，A以一臺設(shè)備向B設(shè)定抵押，已知債務(wù)履行期限屆滿日為2009年2月1日，2008年12月30日，B與C簽訂了買賣合同，合同標(biāo)的為A設(shè)定抵押的設(shè)備，該種情況屬于無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，其合同是否有效取決于：

　　(1)如果A表示同意，B與C簽訂的買賣合同有效。

　　(2)如果B事后能取得該設(shè)備處分權(quán)的，B與C簽訂的買賣合同有效。

　　表5.2 無效、可撤銷、效力待定合同的比較

　　四、合同的履行

　　(一)合同履行的一般規(guī)則

　　1.履行主體

　　合同的履行主體為債務(wù)人，包括單獨(dú)債務(wù)人、連帶債務(wù)人、保證債務(wù)人等。履行行為是事實(shí)行為時(shí)，不要求債務(wù)人有行為能力;履行行為是法律行為時(shí)，要求債務(wù)人有行為能力。履行行為是法律行為時(shí)，方可由債務(wù)人的代理人履行。

　　2.履行標(biāo)的

　　履行標(biāo)的是指債務(wù)人應(yīng)為履行的內(nèi)容，如交付財(cái)物、轉(zhuǎn)移權(quán)利、提供勞務(wù)等。

　　3.履行地點(diǎn)

　　同一個(gè)合同中的數(shù)個(gè)給付，可以約定不同的給付地點(diǎn)。即使是同一個(gè)債務(wù)，也可以約定數(shù)個(gè)履行地點(diǎn)。

　　4.履行期限

　　當(dāng)事人可以約定履行期限，但是必須在法律規(guī)定范圍內(nèi)。

　　5.履行方式

　　履行方式如不符合要求，可能造成標(biāo)的物缺陷、費(fèi)用增加、遲延履行等后果。

　　6.履行費(fèi)用

　　履行費(fèi)用不包括合同標(biāo)的本身的價(jià)值。7.債務(wù)清償順序規(guī)則(合同法司法解釋)(1)當(dāng)債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)

　　人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù);

　　【舉例】甲于2010牟1月1日從乙處借款100萬元，約定2010年12月31日歸還。后甲又于2010年6月1日從乙處再借款80萬元，約定2011年1月30日歸還，如果2010年12月31日甲有80萬元，那么應(yīng)優(yōu)先沖抵第一筆借款100萬元。

　　(2)以上的情況均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)�；驌�(dān)保額最少的債務(wù);

　　【舉例】甲于2010年1月1日從乙處借款100萬元，約定2010年12月31日歸還，以自己的車輛提供抵押60萬元。后甲又于2010年6月1日從乙處再借款80萬元，約定2010年12月31日歸還，以自己的房屋抵押80萬元，如果2010年12月31日甲有80萬元，那么應(yīng)優(yōu)先沖抵第一筆借款100萬元(擔(dān)保額最少的債務(wù))。

　　(3)擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)，負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充;到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。

　　【舉例】甲于2010年1月1日從乙處借款100萬元，約定2010年12月31日歸還，以自己的車輛提供抵押60萬元。后甲又于2010年6月1日從乙處再借款100萬元，約定2010年12月31日歸還，以自己的房屋抵押60萬元，如果2010年12月31日甲有80萬元，那么應(yīng)該按照比例抵充，即各自清償40萬元。

　　(二)合同約定不明的履行規(guī)則

　　合同內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的協(xié)議補(bǔ)充按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定適用下列履行規(guī)則：

　　1.質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

　　2.(重點(diǎn))價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

　　【鏈接】貨運(yùn)合同中，貨物的毀損、滅失的賠償額，當(dāng)事人有約定的，按照其約定;沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》的規(guī)定仍不能確定的，按照交付或者應(yīng)當(dāng)交付時(shí)貨物到達(dá)地的市場價(jià)格計(jì)算。法律、行政法規(guī)對賠償額的計(jì)算方法和賠償限額另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

　　3.(重點(diǎn))履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　4.履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

　　5.履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

　　6.(重點(diǎn))履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。

　　(三)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的合同的履行規(guī)則

　　執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。

　　【提示】“人們不能從其違法行為中獲益”，“不誠信的人不能占便宜”。所以逾期交付的人，遇到漲價(jià)執(zhí)行原價(jià)，遇到跌價(jià)執(zhí)行新價(jià);逾期提貨的人，遇到漲價(jià)執(zhí)行新價(jià)，遇到跌價(jià)執(zhí)行原價(jià)。

　　(四)涉及第三人的合同履行

　　1.向第三人履行的合同

　　當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　2.由第三人履行的合同【★2008年綜合題】

　　當(dāng)事人約定由第三人履行的合同，因?yàn)榈谌瞬皇呛贤漠?dāng)事人，不承擔(dān)違約責(zé)任，應(yīng)由合同的債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　【提示】由于第三人不是合同的當(dāng)事人，它既不能要求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任，也不能直接向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(五)抗辯權(quán)的行使【★2008年單選題】

　　【提示】合同履行的抗辯權(quán)包括：同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)�？忌鷳�(yīng)重點(diǎn)掌握“不安抗辯權(quán)”，該知識點(diǎn)曾考過綜合題。

　　1.同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的一方當(dāng)事人有證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)間不能履行或者不能適當(dāng)履行時(shí)，享有不履行的權(quán)利。

　　2.后履行抗辯權(quán)，是指合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序;先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。

　　3.不安抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方當(dāng)事人喪失履行債務(wù)能力時(shí)，在對方當(dāng)事人沒有履行或者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止履行合同。先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人在行使不安抗辯權(quán)時(shí)，應(yīng)把握以下要點(diǎn)：

　　(1)應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以中止履行：

　�、俳�(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;

　�、谵D(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

　�、蹎适虡I(yè)信譽(yù);

　�、苡袉适Щ蛘呖赡軉适男袀鶆�(wù)能力的其他情形。

　　(2)要有對方當(dāng)事人不能履行合同的確切證據(jù)，否則，應(yīng)負(fù)相應(yīng)的責(zé)任。

　　(3)如有證據(jù)證明對方當(dāng)事人不能或者可能不

　　能履行合同義務(wù)時(shí)，應(yīng)及時(shí)通知對方中止履行合同，而不是立即解除合同。只有在對方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供擔(dān)保的，方能解除合同。

　　【鏈接】當(dāng)事人解除合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

　　【例題3·單選題】甲企業(yè)與乙企業(yè)訂立一份買賣合同，雙方約定由甲企業(yè)向乙企業(yè)提供一批生產(chǎn)用原材料，總貨款為50萬元，貨到付款，甲企業(yè)最遲于6月底之前發(fā)貨。5月份，甲企業(yè)在報(bào)紙上得知乙企業(yè)為逃避債務(wù)，私自轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，被法院依法查封并扣押財(cái)產(chǎn)的消息，并通知了乙企業(yè)，為此，甲企業(yè)未向乙企業(yè)按時(shí)供貨，甲企業(yè)的行為屬于(　　)。

　　A.行使后履行抗辯權(quán)，中止合同履行.

　　B.行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行

　　C.與乙企業(yè)解除合同關(guān)系

　　D.甲企業(yè)已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

　　【答案】B

　　【解析】本題考核不安抗辯權(quán)的行使。當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)證明另一方喪失履行債務(wù)能力時(shí)，在對方?jīng)]有恢復(fù)履行能力或者沒有提供擔(dān)保之前，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。

　　(六)保全措施

　　1.代位權(quán)【★2011年多選題、2010年簡答題】

　　代位權(quán)，是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。其要點(diǎn)為：

　　(1)專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

　　(2)債權(quán)人行使代位權(quán)，應(yīng)當(dāng)是債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)的消極行為，對債權(quán)人的合法債權(quán)造成損害。

　　【提示】判斷債務(wù)人是否“怠于行使”的標(biāo)準(zhǔn)是“不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張”，以口頭催告方式催債的，也視為“怠于行使”。

　　(3)債務(wù)人怠于行使專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，債權(quán)人不得行使代位權(quán)。

　　(4)債權(quán)人行使代位權(quán)是以自己的名義提起的。

　　(5)代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由

　　次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

　　【舉例】A企業(yè)欠B公司貨款100萬元，到期不能清償，同時(shí)A企業(yè)怠于行使自己對C公司的到期債權(quán)100萬元。在這種情況下，債權(quán)人B公司可以對次債務(wù)人C公司提起代位權(quán)訴訟，訴訟請求為C公司直接向B公司清償債務(wù)100萬元。如果人民法院判定B公司勝訴，則訴訟費(fèi)用由敗訴方次債務(wù)人C公司負(fù)擔(dān)，假設(shè)訴訟費(fèi)用為10萬元，那么C公司共需要支付110萬元，其中的10萬元用于支付訴訟費(fèi)用，100萬元清償B公司。如果C公司的全部財(cái)產(chǎn)只有100萬元，也要從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付10萬元的訴訟費(fèi)用，保證訴訟費(fèi)用的優(yōu)先。

　　2.撤銷權(quán)

　　撤銷權(quán)，是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人行為的權(quán)利。

　　(1)債權(quán)人行使撤銷權(quán)，應(yīng)當(dāng)是債務(wù)人的積極行為危及了債權(quán)人的利益。

　　(2)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的情形是：債務(wù)人放棄其到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)且受讓人知道該情形的。

　　【提示1】債務(wù)人的無償行為(放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn))，不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷;債務(wù)人的有償行為(以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn))，以第三人的惡意取得為要件。

　　【提示2】上述“明顯不合理的低價(jià)”，轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)70%的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià);對轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)30%的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。如果債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。

　　【提示3】債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)入依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

　　【鏈接】債務(wù)履行期屆滿后抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押權(quán)人和抵押人可以協(xié)議以抵押物折價(jià)取得抵押物，但是，損害順序在后的擔(dān)保物權(quán)人和其他債權(quán)人利益的，人民法院可以適用《合同法》有關(guān)撤銷權(quán)的規(guī)定。

　　(3)撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　【鏈接】對于可撤銷合同，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事

　　人自“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，此處沒有5年的規(guī)定。

　　(4)撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。

　　【例題4·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務(wù)人的下列行為中，債權(quán)人認(rèn)為對自己造成損害的，可以請求人民法院予以撤銷的有(　　)。

　　A.放棄到期債權(quán)

　　B.無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)

　　C.拍賣優(yōu)良資產(chǎn)

　　D.以明顯不舍理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，且受讓人知道該情形

　　【答案】ABD

　　【解析】本題考核撤銷權(quán)的行使。根據(jù)《合同法》規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

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