第 1 頁:第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度 |
第 6 頁:第二節(jié) 合伙業(yè)法律制度 |
第 24 頁:第三節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度 |
第 43 頁:小結(jié) |
(四)中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配與回收投資
1.合作企業(yè)的收益分配
a.合作企業(yè)的中外合作者可以在合同中約定采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益。
b.合作企業(yè)合作各方約定采用分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益的,應(yīng)當(dāng)按照中國稅法的有關(guān)規(guī)定,計(jì)算應(yīng)納稅額。
2.合作企業(yè)外國合作者先行回收投資
(1)外國合作者先行回收投資的方式。
根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定,中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí),合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的,外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請(qǐng)以下列方式先行回收其投資:
a.在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上,在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例;b.經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn),外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;c.經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
(2)外國合作者先行回收投資的條件。外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資,應(yīng)符合下列條件:中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí),合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有;對(duì)于稅前回收投資的,必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng),并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn);中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定,對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任;外國合作者提出先行回收投資的申請(qǐng),應(yīng)當(dāng)具體說明先行回收投資的總額、期限和方式,經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后,報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批;外國合作者應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后,才能先行回收投資。
(五)中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算
1.合作企業(yè)的期限
a.合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定,并在合作企業(yè)合同中訂明。
b.合作企業(yè)期限屆滿,合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的,應(yīng)當(dāng)在期限屆滿的180天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng),審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi),決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)延長合作期限的,合作企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù),延長的期限從期限屆滿后的第一天起計(jì)算。
c.合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資,并且投資已經(jīng)回收完畢的,合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但是;外國合作者增加投資的,經(jīng)合作各方協(xié)商同意,可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)延長合作期限。
2.合作企業(yè)的解散
根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定,合作企業(yè)出現(xiàn)下列情形之一時(shí)解散:(1)合作期限屆滿;(2)合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損,或者因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失,無力繼續(xù)經(jīng)營;(3)中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù),致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;(4)合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn);(5)合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī),被依法責(zé)令關(guān)閉。
上述第(2)、(4)項(xiàng)所列情形發(fā)生,應(yīng)當(dāng)由合作企業(yè)的董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)作出決定,報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。在上述第(3)項(xiàng)所列情形下,不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)的中外合作者一方或者數(shù)方,應(yīng)當(dāng)對(duì)履行合同的他方因此遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。履行合同的一方或者數(shù)方有權(quán)向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng),解散合作企業(yè)。
3.合作企業(yè)的清算
a.《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定,合作企業(yè)期滿或者提前終止時(shí),應(yīng)當(dāng)依照法定程序?qū)Y產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算。
b.中外合作者應(yīng)當(dāng)依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財(cái)產(chǎn)的歸屬。
【例題·單選題】某中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作合同規(guī)定:外方合作者以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備出資,占總出資額的60%,中方合作者以廠房和土地使用權(quán)出資,占出資總額的40%;合作企業(yè)合作期內(nèi)所得收益首先全部用于償付外方出資,在外方出資償付完畢后的合作期限內(nèi),合作雙方各按50%比例分配收益;合作企業(yè)合作期限為8年,合作期滿后,合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中方合作者所有。下列各項(xiàng)表述中,符合法律規(guī)定的是( )。
A.合作合同違反法律規(guī)定,為無效合同
B.合作合同顯失公平,應(yīng)變更為在合作期限內(nèi)按雙方出資比例分配收益
C.合作合同合法有效,合作企業(yè)可以登記為具有法人資格的有限責(zé)任公司
D.合作合同合法有效,合作企業(yè)必須登記為具有合伙性質(zhì)的企業(yè)
『正確答案』C
『答案解析』根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定,外方合作者可以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備出資;中方合作者可以廠房和土地使用權(quán)出資;在合作企業(yè)的合作期限內(nèi),合作雙方可以約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資;中外合作者可以在合作合同中約定收益分配方式、合作期限等;合作企業(yè)可以申請(qǐng)為具有法人資格的合作企業(yè),也可以申請(qǐng)為不具有法人資格的合作企業(yè)。故本題中,合作合同合法有效,合作企業(yè)可以登記為具有法人資格的有限責(zé)任公司。C選項(xiàng)正確。
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