六、入伙與退伙
(一)入伙
入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間,合伙人以外的第三人加入合伙企業(yè)并取得合伙人資格的行為。
新合伙人入伙時,應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意,并依法訂立書面入伙協(xié)議。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(二)退伙
退伙是指合伙人退出合伙企業(yè),從而喪失合伙人資格。包括自愿退伙和法定退伙。其中自愿退伙包括協(xié)議退伙和通知退伙,法定退伙包括當(dāng)然退伙和除名。《合伙企業(yè)法》對各種退伙形式均作了具體規(guī)定。
退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù),與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。
七、合伙企業(yè)解散與清算
合伙企業(yè)出現(xiàn)法律規(guī)定的情形時,應(yīng)當(dāng)解散。
合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后,按照法律規(guī)定程序進(jìn)行清償。
合伙企業(yè)解散后,原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任,但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的,該責(zé)任消滅。
第三章 公司法律制度 [基本要求]
(一)掌握有限責(zé)任公司、股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)
(二)掌握股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓
(三)掌握公司債券的發(fā)行
(四)掌握公司會計管理、利潤分配的有關(guān)內(nèi)容
(五)熟悉公司的概念與分類
(六)熟悉公司違法會計行為的法律責(zé)任
(七)了解公司債券的概念、種類
[考試內(nèi)容] 第一節(jié) 公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) 一、公司的概念與分類
公司是指依照公司法設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人。
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),對公司有不同的分類。我國公司法規(guī)定的公司,為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種。
二、有限責(zé)任公司的設(shè)立與組織機(jī)構(gòu)
(一)有限責(zé)任公司的設(shè)立條件
1.股東符合法定人數(shù)。股東人數(shù)必須是2個以上50個以下。國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門可以單獨設(shè)立國有獨資的有限責(zé)任公司。
2.股東出資達(dá)到法定資本最低限額。
《公司法》根據(jù)行業(yè)的不同特點,規(guī)定了不同行業(yè)的法定資本最低限額。股東可以以貨幣出資,也可以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地所有權(quán)作價出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額,除國家另有規(guī)定外,不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%。
3.股東共同制定公司章程。
4.有公司名稱并建立相應(yīng)組織機(jī)構(gòu)。
5.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
設(shè)立有限責(zé)任公司,應(yīng)當(dāng)符合規(guī)定程序和要求并辦理工商登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期,為有限責(zé)任公司成立日期。
公司可以設(shè)立分公司,分公司不具有企業(yè)法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān);公司可以設(shè)立子公司,子公司具有企業(yè)法人資格,依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。
(三)有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)
1.股東會
(1)股東。股東是指公司的出資人。除國家的特別規(guī)定外,有權(quán)代表國家投資的機(jī)構(gòu)或者政府部門、企業(yè)法人、具有法人資格的事業(yè)單位和社會團(tuán)體、自然人均可以依法成為有限責(zé)任公司的股東。
(2)股東會。股東會是有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu),由全體股東組成。股東會按照議事規(guī)則行使法律規(guī)定的職權(quán)。
2.董事會和經(jīng)理
(1)董事會。有限責(zé)任公司的董事會是公司股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。董事會的職權(quán)、議事規(guī)則由公司法和公司章程規(guī)定。
(2)經(jīng)理。有限責(zé)任公司經(jīng)理由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理工作,對董事會負(fù)責(zé)。
3.監(jiān)事會或者監(jiān)事
有限責(zé)任公司監(jiān)事會是公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會的組成、職權(quán)應(yīng)當(dāng)符合公司法或公司章程的規(guī)定。
4.董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務(wù)、責(zé)任和任職資格
有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務(wù)、責(zé)任和任職資格,應(yīng)當(dāng)符合公司法或公司章程的規(guī)定。
二、股份有限公司的設(shè)立與組織機(jī)構(gòu)
(一)股份有限公司的設(shè)立條件
1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)有5人以上,其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司的,發(fā)起人可以少于5人,但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。
2.發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額除國家另有規(guī)定外不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%。
3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司的,發(fā)起人應(yīng)認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份;以募集設(shè)立方式設(shè)立公司的,發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%,其余股份應(yīng)向社會公開募集。
4.發(fā)起人制訂公司章程,并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。
5.有公司名稱,建立符合股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)。
6.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
設(shè)立股份有限公司,應(yīng)當(dāng)符合規(guī)定程序和要求并辦理工商登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期,為股份有限公司成立日期。
(二)股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)
1.股東大會
股份有限公司的股份持有人為公司股東,股東按其持有股份的份額對公司享有權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。
股份有限公司股東大會是由公司全體股東共同組成的權(quán)力機(jī)構(gòu)。股東大會按照議事規(guī)則行使法律規(guī)定的職權(quán)。
2.董事會和經(jīng)理
(1)董事會。股份有限公司的董事會是公司股東大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu),對公司股東大會負(fù)責(zé)。董事長為公司的法定代表人。董事會的職權(quán)、議事規(guī)則由公司法和公司章程規(guī)定。
(2)經(jīng)理。股份有限公司經(jīng)理由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理工作,對董事會負(fù)責(zé)。
3.監(jiān)事會
股份有限公司監(jiān)事會是股份有限公司必設(shè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會的組成、職權(quán)應(yīng)當(dāng)符合公司法或公司章程的規(guī)定。
第二節(jié) 股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓 一、股份有限公司的股份發(fā)行
(一)股份與股票概念
股份,是指按相等金額或者相同比例,平均劃分公司資本的基本計量單位,它是股份有限公司資本的構(gòu)成單位,是股東權(quán)利與義務(wù)的產(chǎn)生根據(jù)。
股票,是股份的表現(xiàn)形式,是股份有限公司簽發(fā)的證明股東權(quán)利義務(wù)的要式有價證券。
(二)股份的種類
1.根據(jù)股份所代表的股東權(quán)利性質(zhì)的不同,可分為普通股和特別股。其中,特別股又可分為優(yōu)先股和劣后股。
2.根據(jù)股票票面是否記載股東的姓名為標(biāo)準(zhǔn),可分為記名股和無記名股。
3.根據(jù)股票票面是否記載金額為標(biāo)準(zhǔn),可分為面額股與無面額股。
(三)股份發(fā)行的條件
設(shè)立股份有限公司申請首次公開發(fā)行股票,應(yīng)當(dāng)符合以下條件:
(1)公司具備股票發(fā)行主體資格。
(2)公司所籌集資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
(3)公司發(fā)行的所有股份均為普通股,同股同權(quán)、同股同利。
(4)以募集設(shè)立方式設(shè)立公司的,發(fā)起人認(rèn)購的股本數(shù)額不少于公司擬發(fā)行的股本總額的35%;
(5)在公司擬發(fā)行的股本總額中,發(fā)起人認(rèn)購的部分不少于人民幣3000萬元,國家另有規(guī)定的除外;
(6)向社會公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25%,其中公司職工認(rèn)購的股本總額不得超過擬向社會公眾發(fā)行的股本總額的10%。公司擬發(fā)行的股本總額超過人民幣4億元的,向社會公眾發(fā)行部分的比例最低不少于公司擬發(fā)行的股本總額的15%;
(7)發(fā)起人在近3年內(nèi)沒有重大違法行為;
(8)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
對原企業(yè)改組設(shè)立股份有限公司申請公司公開發(fā)行股票的,除應(yīng)符合上述條件外,還應(yīng)符合以下兩項條件:
(1)發(fā)行股票前1年末,公司凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占比例不低于30%,無形資產(chǎn)(土地使用權(quán)除外)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于20%,但國家另有規(guī)定的除外;
(2)近3年連續(xù)盈利
股份有限公司成立后增資發(fā)行新股份,除特殊規(guī)定外,還應(yīng)符合下列條件。
(1)前一次發(fā)行的股份已募足,并間隔一年以上;
(2)公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利,并可向股東支付股利,但公司以當(dāng)年利潤分派新股,不受該項限制;
(3)公司在最近3年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載;
(4)公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行存款利率。
股份發(fā)行的價格應(yīng)當(dāng)遵循同股同價、不得折價發(fā)行的原則。
股份發(fā)行的程序應(yīng)當(dāng)符合公司法的規(guī)定。
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