2011年基層政法干警考試《民法學(xué)》合同法分論

　　第一節(jié) 買賣合同

　　一、買賣合同的概念與特征

　　(一)買賣合同的概念

　　買賣合同，是指出賣人交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。買賣合同的主體是出賣人和買受人。交付買賣標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)的一方為出賣人，也就是賣方，受領(lǐng)買賣標(biāo)的物并支付價金的一方是買受人，也就是買方。

　　(二)買賣合同的特征

　　1.買賣合同是有名合同。買賣合同是合同法分則中明確規(guī)定的合同，因而屬于有名合同。而且，在各國合同法中，買賣合同都是最基本的有名合同。

　　2.買賣合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。買賣合同的賣方要轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)于買方。賣方不僅要將標(biāo)的物交付給買方，而且要將標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方。轉(zhuǎn)移所有權(quán)，這使買賣合同與一方也要“交付”標(biāo)的物但不移轉(zhuǎn)所有權(quán)的其他合同(如租賃合同、借用合同、保管合同等)區(qū)分開來。同時，買賣合同是買方應(yīng)支付價款的合同，賣方將取得價金的所有權(quán)。這又使買賣合同與其他轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同，如互易合同、贈與合同等區(qū)別開來。

　　3.買賣合同是雙務(wù)合同。買賣合同的雙方當(dāng)事人在享有合同權(quán)利的同時，都負(fù)擔(dān)相應(yīng)的合同義務(wù)。其中，出賣人負(fù)有交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)于買受人的義務(wù)，買受人負(fù)有向出賣人支付價款的義務(wù)。因此，買賣合同是典型的雙務(wù)合同。

　　4.買賣合同是有償合同。買賣合同中，出賣人的給付(即交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)于買受人)與買受人的給付(支付價款)互為對價，因此買賣合同是典型的有償合同。所以，任何買賣合同的當(dāng)事人從對方獲得利益，須支付相應(yīng)的代價。

　　5.買賣合同是諾成合同。除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，買賣合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致之時起成立，而不以標(biāo)的物的交付或合同義務(wù)的履行作為合同的成立要件。因此，買賣合同為諾成合同。

　　6.買賣合同為不要式合同。除非法律或行政法規(guī)另有規(guī)定，買賣合同并不需要采用特定的形式。因此，買賣合同為不要式合同。

　　二、出賣人與買受人的主要義務(wù)

　　(一)出賣人的主要義務(wù)

　　1.交付標(biāo)的物，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人

　　出賣人應(yīng)當(dāng)向買受人交付標(biāo)的物并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)，這是出賣人和主合同義務(wù)、基本義務(wù)，這在各國或者地區(qū)的民法中都是一致的。該項義務(wù)由兩方面的內(nèi)容組成：其一為交付標(biāo)的物;其二為轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人。

　　2.交付有關(guān)單證和資料

　　出賣人應(yīng)當(dāng)交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證。提取標(biāo)的物的單證，主要是提單、倉單，是對標(biāo)的物占有權(quán)利的體現(xiàn)，可以由出賣人交付給買受人作為擬制交付以代替實際交付。對于這些單證和資料，如果買賣合同中明確約定了出賣人交付的義務(wù)或者是按照交易的習(xí)慣，出賣人應(yīng)當(dāng)交付，則出賣人就有義務(wù)在履行交付標(biāo)的物的義務(wù)以外，向買受人交付這些單證和資料。該項義務(wù)系屬出賣人在買賣合同中所負(fù)擔(dān)的從合同義務(wù)，該項義務(wù)輔助主合同義務(wù)實現(xiàn)買受人的交易目的。對此，我國《合同法》第136條明確規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。

　　3.質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù)

　　如果出賣人交付的標(biāo)的物不符合其質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)(存在質(zhì)量瑕疵)，按照《合同法》第155條的規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。這一責(zé)任的基礎(chǔ)是出賣人的質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù)。質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù)，是指出賣人應(yīng)當(dāng)保證其所交付的標(biāo)的物不存在質(zhì)量瑕疵。所謂質(zhì)量瑕疵，又稱為品質(zhì)瑕疵、物的瑕疵，是指標(biāo)的物的質(zhì)量沒有達(dá)到出賣人聲稱的標(biāo)準(zhǔn)，或者沒有達(dá)到法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，或者沒有達(dá)到一個誠信善意的買受人所應(yīng)當(dāng)合理期待的標(biāo)準(zhǔn)。

　　4.權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)

　　出賣人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，是指買賣合同的出賣人應(yīng)當(dāng)保證對標(biāo)的物享有合法的權(quán)利，第三人不會就該標(biāo)的物向買受人主張任何權(quán)利。買賣合同當(dāng)事人的根本目標(biāo)在于標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，因此，出賣人必須保證其對標(biāo)的物享有合法的權(quán)利(比如所有權(quán)或處分權(quán))，這也是出賣人的一項基本的法定義務(wù)，即使當(dāng)事人未在合同中作此約定，出賣人也負(fù)有此項義務(wù)。

　　具體而言，出賣人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)包括：(1)出賣人對出賣的標(biāo)的物享有合法的權(quán)利(所有權(quán)或者處分權(quán));(2)出賣人應(yīng)當(dāng)保證標(biāo)的物上不存在他人可以主張的權(quán)利(如抵押權(quán)、租賃權(quán)等);(3)出賣人應(yīng)當(dāng)保證標(biāo)的物沒有侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)。

　　5.其他義務(wù)

　　除負(fù)擔(dān)前述主合同義務(wù)和從合同義務(wù)外，出賣人還應(yīng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣等，履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務(wù)以及相應(yīng)的不真正義務(wù)等法定義務(wù)。

　　(二)買受人的主要義務(wù)

　　1.支付價款

　　如前所述，買賣合同乃雙務(wù)、有償合同、買受人取得標(biāo)的物的所有權(quán)須以支付價款為代價。因此，支付貨款是買受人的主要義務(wù)。買受人支付價款應(yīng)按照合同約定的數(shù)額、地點、時間為之。

　　2.受領(lǐng)標(biāo)的物

　　買受人有依照合同約定或者交易慣例受領(lǐng)標(biāo)的物的義務(wù)。這是前述協(xié)作履行原則的體現(xiàn)之一。對于出賣人不按合同約定條件交付標(biāo)的物的，例如多交付、提前交付、交付的標(biāo)的物有瑕疵等，買受人有權(quán)拒絕接受。

　　3.及時檢驗出賣人交付的標(biāo)的物

　　檢驗即檢查與驗收。在收到標(biāo)的物后及時進(jìn)行檢驗，既是買方的一項權(quán)利，也是買方的一項義務(wù)。檢驗是分清責(zé)任，進(jìn)行索賠、理賠的重要依據(jù)。所以，《合同法》特設(shè)第157條規(guī)定檢驗事項。買受人之檢驗義務(wù)，當(dāng)及時履行，以盡快地確定標(biāo)的物的質(zhì)量和數(shù)量狀況，明確責(zé)任，及時解決糾紛，有利于加速商品的流轉(zhuǎn)。否則，就使合同當(dāng)事人之間的法律關(guān)系長期處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，不利于保護(hù)健康正常的交易秩序。

　　4.暫時保管及應(yīng)急處置拒絕受領(lǐng)的標(biāo)的物

　　在特定情況下，買受人對于出賣人所交付的標(biāo)的物，雖可作出拒絕接受的意思表示，但有暫時保管并應(yīng)急處置標(biāo)的物的義務(wù)。這一點各個國家和地區(qū)的立法一般都有規(guī)定。

　　5.其他義務(wù)

　　同樣，買受人除負(fù)擔(dān)前述義務(wù)外，也應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣等、履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務(wù)和其他義務(wù)。

　　三、標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)則

　　買賣合同以轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)為目的，因此出賣人負(fù)有轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)歸買受人的義務(wù)。為保證出賣人能轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)歸買受人，出賣人出賣的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分;法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依照其規(guī)定(《合同法》第132條)。

　　依《合同法》第133條的規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移。所以，在一般情形下，交付標(biāo)的物即可轉(zhuǎn)移物的所有權(quán)。但對于法律有特別規(guī)定的動產(chǎn)和不動產(chǎn)，因其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移須辦理特別的手續(xù)，出賣人應(yīng)依約定協(xié)助買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移的登記等有關(guān)的過戶手續(xù)，并交付相關(guān)的產(chǎn)權(quán)證明給買受人�！逗贤�法》第134條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人�！币虼耍�若當(dāng)事人有此約定，則雖交付標(biāo)的物也不轉(zhuǎn)移所有權(quán)�！逗贤�法》第137條規(guī)定：“出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計算機軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識產(chǎn)權(quán)不屬于買受人�！币虼耍�在買賣的標(biāo)的物為知識產(chǎn)權(quán)的載體時，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，出賣人僅負(fù)有轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)，而不負(fù)有轉(zhuǎn)移知識產(chǎn)權(quán)的義務(wù)，買受人也不能取得標(biāo)的物的知識產(chǎn)權(quán)。

　　為保障買受人取得所有權(quán)，出賣人應(yīng)擔(dān)保其出賣的標(biāo)的物的所有權(quán)完全轉(zhuǎn)移于買受人，第三人不能對標(biāo)的物主張任何權(quán)利。除法律另有規(guī)定外，出賣人就交付的標(biāo)的物負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)(《合同法》第150條)，這就是出賣人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保，又稱為追奪擔(dān)保。出賣人違反此義務(wù)即應(yīng)承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任的構(gòu)成須具備以下條件：(1)須權(quán)利瑕疵于買賣合同成立時存在。所謂存在權(quán)利瑕疵，是指第三人對標(biāo)的物有合法的權(quán)利主張。若權(quán)利瑕疵發(fā)生于合同成立之后，則不成立瑕疵擔(dān)保責(zé)任，而僅發(fā)生出賣人的債務(wù)不履行的違約責(zé)任。(2)須買受人不知有權(quán)利瑕疵的存在。若買受人于訂立合同時知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利，則出賣人不負(fù)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任(《合同法》第151條)。(3)須于標(biāo)的物交付時權(quán)利瑕疵仍未消除。若于標(biāo)的物交付時權(quán)利瑕疵已消除，買受人可以取得標(biāo)的物的完全所有權(quán)，則不成立出賣人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

　　除法律另有規(guī)定外，出賣人交付的標(biāo)的物上有權(quán)利瑕疵，不能完全轉(zhuǎn)移所有權(quán)于買受人的，買受人有權(quán)要求減少價款或者解除合同。在買受人未支付價款時，其有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，買受人有權(quán)中止支付相應(yīng)的價款，除非出賣人提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保(《合同法》第152條)。四、標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)的規(guī)則

　　買賣合同中標(biāo)的物的風(fēng)險是指買賣合同的標(biāo)的物由于不可歸責(zé)于買賣合同雙方當(dāng)事人的事由毀損、滅失所造成的損失。風(fēng)險負(fù)擔(dān)，就是該損失應(yīng)由誰來承擔(dān)。

　　《合同法》第142條規(guī)定：

　　“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外�！边@一規(guī)定所確立的標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則與《合同法》第133條關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的一般規(guī)則，即“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移”相一致(當(dāng)然，合同法也確立了一些例外規(guī)則)�？梢�，合同法就標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移，尤其是動產(chǎn)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移，在當(dāng)事人沒有特別約定的情況下既與標(biāo)的物的交付，又與標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移相一致�！逗贤�法》第142條所謂法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定主要包括兩種情況：一是在交付前標(biāo)的物風(fēng)險即由買受人負(fù)擔(dān);二是交付后的一段時間內(nèi)標(biāo)的物的風(fēng)險仍由出賣人負(fù)擔(dān)。

　　在具體應(yīng)用風(fēng)險負(fù)擔(dān)的交付主義規(guī)則時，應(yīng)注意以下特殊規(guī)則：

　　1.出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)(《合同法》第144條)。

　　2.當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標(biāo)的物需要運輸?shù)�，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)(《合同法》第145條)。

　　3.出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移(《合同法》第147條)。這表明在所有權(quán)保留買賣中，盡管出賣人將標(biāo)的物交付于買受人后，仍通過約定保留有關(guān)該標(biāo)的物的單證和資料，以保留該標(biāo)的物所有權(quán)的，該標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人負(fù)擔(dān)。

　　4.因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(《合同法》第143條)。

　　5.出賣人按照約定或者法律的規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)(《合同法》第146條)。

　　6.因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)(《合同法》第148條)。

　　7.標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利(《合同法》第149條)。

　　8.不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移需辦理過戶登記手續(xù)，但通常情形下，出賣人將不動產(chǎn)交付于買受人，該不動產(chǎn)毀損、滅失的風(fēng)險即應(yīng)由買受人負(fù)擔(dān)。

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