2010基層政法干警考試《民法學(xué)》預(yù)測卷及答案(1)

　　四、論述題

　　44. 民法的基本原則，效力貫穿民法始終，體現(xiàn)了民法的基本價值，集中反映了民事立法的目的和方針，對各項民法制度和民法規(guī)范起統(tǒng)帥和指導(dǎo)作用，是民事立法、執(zhí)法、守法及研究民法的總的指導(dǎo)思想。在我國現(xiàn)行的民事立法上，承認了平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、守法原則以及公序良俗原則。其中平等原則是民法的基礎(chǔ)原則;自愿原則反映了民法的法規(guī)特性;公平原則意在謀求當(dāng)事人之間的利益平衡;誠實信用原則、守法原則和公序良俗原則對個人利益與個人利益之間的矛盾和沖突，以及個人利益與國家、社會利益之間的矛盾和沖突發(fā)揮雙重調(diào)整功能。

　　(1)民法基本原則的概念

　　民法的基本原則，是民法及其經(jīng)濟基礎(chǔ)的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn)，是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價值判斷準(zhǔn)則。民法基本原則的意義，具體體現(xiàn)在：

　�、倜穹ǖ幕�本原則是民事立法的準(zhǔn)則。

　　②民法的基本原則是民事主體進行民事活動的基本準(zhǔn)則。

　　③民法的基本原則是法院解釋法律、補充法律漏洞的基本依據(jù)。

　�、苊穹ǖ幕�本原則，是解釋、研究民法的出發(fā)點。

　　(2)民法基本原則的內(nèi)容

　　我國的民事立法上，確立了以下幾項民法的基本原則：

　�、倨降仍瓌t

　　平等原則，也稱為法律地位平等原則。我國《民法通則》第3條明文規(guī)定：“當(dāng)事人在民事活動中的地位平等。平等原則集中反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征，是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的主要標(biāo)志，它是指民事主體享有獨立、平等的法律人格，其中平等以獨立為前提，獨立以平等為歸宿。在具體的民事法律關(guān)系中，民事主體互不隸屬，各自能獨立地表達自己的意志，其合法權(quán)益平等地受到法律的保護。平等原則是市場經(jīng)濟的本質(zhì)特征和內(nèi)在要求在民法上的具體體現(xiàn)，是民法最基礎(chǔ)、最根本的一項原則。

　�、谧栽冈瓌t

　　自愿原則，是指法律確認民事主體自由地基于其意志進行民事活動的基本準(zhǔn)則。我國《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則。自愿原則的存在和實現(xiàn)，以平等原則的存在和實現(xiàn)為前提。只有在地位獨立、平等的基礎(chǔ)上，才能保障當(dāng)事人從事民事活動時的意志自由。自愿原則的核心是合同自由原則。

　�、酃�平原則

　　公平原則是指民事主體應(yīng)依據(jù)社會公認的公平觀念從事民事活動，以維持當(dāng)事人之間的利益均衡。我國《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則。公平原則在民法上主要是針對當(dāng)事人間的合同關(guān)系提出的要求，是當(dāng)事人締結(jié)合同關(guān)系，尤其是確定合同內(nèi)容時，所應(yīng)遵循的指導(dǎo)性原則。它具體化為合同法上的基本原則就是合同正義原則。合同正義隸屬平均正義，要求維護合同雙方當(dāng)事人之間的利益均衡。

　　④誠實信用原則

　　在民法上，誠實信用原則是指民事主體進行民事活動必須意圖誠實、善意、行使權(quán)利不侵害他人與社會的利益，履行義務(wù)信守承諾和法律規(guī)定，最終達到所有獲取民事利益的活動，不僅應(yīng)使當(dāng)事人之間的利益得到平衡，而且也必須使當(dāng)事人與社會之間的利益得到平衡的基本原則。我國《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。我國《民法通則》將誠實信用原則規(guī)定為民法的一項基本原則，不難看出，誠實信用原則在我國法上有適用于全部民法領(lǐng)域的效力。誠實信用原則常被奉為“帝王條款”，有“君臨法域”的效力。

　�、菔胤ㄔ瓌t

　　民事主體的民事活動應(yīng)當(dāng)遵守法律和行政法規(guī)。我國《民法通則》第6條將守法原則表述為：民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。這是作為民法基本原則的守法原則的核心。民法作為私法，著重于對私人人身利益和財產(chǎn)利益的法律調(diào)整，因而在規(guī)范形態(tài)上存在許多可以經(jīng)由當(dāng)事人特別協(xié)商予以排除的任意性規(guī)范，以及為保護當(dāng)事人的利益所設(shè)置的倡導(dǎo)性規(guī)范，《合同法》第10條第2款關(guān)于合同形式的規(guī)定，即屬民法上的倡導(dǎo)性規(guī)范。任意性規(guī)范僅在當(dāng)事人對有關(guān)事項未作約定或約定不明確的情況下，方可作為補充性規(guī)范，彌補當(dāng)事人意思表示上的欠缺。倡導(dǎo)性規(guī)范也不具有強制當(dāng)事人遵循的效力。不遵守倡導(dǎo)性規(guī)范，屬于自甘冒險的行為，當(dāng)事人有可能承受由此帶來的不利后果。因而，守法原則一般不包括法律和行政法規(guī)中的任意性規(guī)范和倡導(dǎo)性規(guī)范，而是指民事主體的民事活動應(yīng)當(dāng)遵守法律和行政法規(guī)中的強行性規(guī)范，不得有所違反，一旦違反，法律和行政法規(guī)將作出否定性評價，使民事主體的民事活動不按照民事主體的預(yù)期發(fā)生相應(yīng)的法律效果。

　�、薰�序良俗原則

　　公序良俗是公共秩序和善良風(fēng)俗的合稱。公序良俗原則是現(xiàn)代民法一項重要的法律原則，是指一切民事活動應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善良風(fēng)俗。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟社會，它有維護國家社會一般利益及一般道德觀念的重要功能。我國《民法通則》第7條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，……不得擾亂社會經(jīng)濟秩序。經(jīng)濟的公序，是指為了調(diào)整當(dāng)事人間的契約關(guān)系，而對經(jīng)濟自由予以限制的公序。良俗，即善良風(fēng)俗，學(xué)界一般認為是指為社會、國家的存在和發(fā)展所必要的一般道德，是特定社會所尊重的起碼的倫理要求。不難看出，善良風(fēng)俗是以道德要求為核心的。為了將公序良俗原則與誠實信用原則區(qū)別開來，應(yīng)將善良風(fēng)俗概念限定在非交易道德的范圍內(nèi)，從而與作為市場交易的道德準(zhǔn)則的誠實信用原則各司其職。與誠實信用原則相仿，公序良俗原則具有填補法律漏洞的功效。這是因為公序良俗原則包含了法官自由裁量的因素，具有極大的靈活性，因而能處理現(xiàn)代市場經(jīng)濟中發(fā)生的各種新問題，在確保國家一般利益、社會道德秩序，以及協(xié)調(diào)各種利益沖突、保護弱者、維護社會正義等方面發(fā)揮極為重要的機能。一旦人民法院在司法審判實踐中，遇到立法當(dāng)時未能預(yù)見到的一些擾亂社會秩序、有違社會公德的行為，而又缺乏相應(yīng)的禁止性規(guī)定時，可直接適用公序良俗原則認定該行為無效。