2013注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第3章(1)

　　八、外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資(記憶)

　　外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資，是指外國(guó)投資者(以下簡(jiǎn)稱(chēng)投資者)對(duì)已完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司通過(guò)具有一定規(guī)模的中長(zhǎng)期戰(zhàn)略性并購(gòu)?fù)顿Y(以下簡(jiǎn)稱(chēng)戰(zhàn)略投資)，取得該公司A股股份的行為。

　　(一)戰(zhàn)略投資的原則和要求

　　1.戰(zhàn)略投資應(yīng)遵循的原則。(1)遵守國(guó)家法律、法規(guī)及相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策，不得危害國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全和社會(huì)公共利益;(2)堅(jiān)持公開(kāi)、公正、公平的原則，維護(hù)上市公司及其股東的合法權(quán)益，接受政府、社會(huì)公眾的監(jiān)督及中國(guó)的司法和仲裁管轄;(3)鼓勵(lì)中長(zhǎng)期投資，維護(hù)證券市場(chǎng)的正常秩序，不得炒作;(4)不得妨礙公平競(jìng)爭(zhēng)，不得造成中國(guó)境內(nèi)相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)過(guò)度集中、排除或限制競(jìng)爭(zhēng)。

　　2.投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資的要求。(1)以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國(guó)家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司A股股份;(2)投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)的除外;(3)取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;(4)法律法規(guī)對(duì)外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定;屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對(duì)上述領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行投資;(5)涉及上市公司國(guó)有股股東的，應(yīng)符合國(guó)有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。

　　【記憶提示】購(gòu)買(mǎi)10%以上;3年禁止轉(zhuǎn)讓。

　　3.投資者的要求。(1)依法設(shè)立、經(jīng)營(yíng)的外國(guó)法人或其他組織，財(cái)務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗(yàn);(2)境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于l億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元;或其母公司境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元;(3)有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營(yíng)行為規(guī)范;(4)近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰(包括其母公司)。符合上述規(guī)定的外國(guó)公司(“母公司”)可以通過(guò)其全資擁有的境外子公司(“投資者”)進(jìn)行戰(zhàn)略投資。

　　【記憶提示】自有或母公司自有1億美元或者管理5億美元資產(chǎn);3年無(wú)重大處罰。出身很重要。

　　【例題·單選題】外國(guó)投資者甲、乙、丙、丁分別擬對(duì)我國(guó)A股上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資。其中：甲境外實(shí)有資產(chǎn)總額為8000萬(wàn)美元，乙管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額為3億美元，丙的母公司境外實(shí)有資產(chǎn)總額為2億美元，丁的母公司管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額為4億美元。根據(jù)外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理的規(guī)定，符合我國(guó)對(duì)外國(guó)投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資的資產(chǎn)總額要求的投資者是(　)。

　　A.甲

　　B.乙

　　C.丙

　　D.丁

　　『正確答案』C

　　『答案解析』境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于l億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元;或其母公司境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元;

　　(二)戰(zhàn)略投資的程序

　　通過(guò)上市公司定向發(fā)行方式進(jìn)行戰(zhàn)略投資的，按以下程序辦理：(1)上市公司董事會(huì)通過(guò)向投資者定向發(fā)行新股及公司章程修改草案的決議;(2)上市公司股東大會(huì)通過(guò)向投資者定向發(fā)行新股及修改公司章程的決議;(3)上市公司與投資者簽訂定向發(fā)行的合同;(4)上市公司按照規(guī)定向商務(wù)部報(bào)送相關(guān)申請(qǐng)文件，有特殊規(guī)定的從其規(guī)定;(5)在取得商務(wù)部就投資者對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的原則批復(fù)函后，上市公司向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)送定向發(fā)行申請(qǐng)文件，中國(guó)證監(jiān)會(huì)依法予以核準(zhǔn);(6)定向發(fā)行完成后，上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)，并憑該批準(zhǔn)證書(shū)到工商行政管理部門(mén)辦理變更登記。

　　【記憶提示】董事會(huì)決議→股東大會(huì)決議→定向發(fā)行合同→商務(wù)部審批→證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)→商務(wù)部領(lǐng)批準(zhǔn)證書(shū)→工商局變更登記。

　　通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行戰(zhàn)略投資的，按以下程序辦理：(1)上市公司董事會(huì)通過(guò)投資者以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行戰(zhàn)略投資的決議;(2)上市公司股東大會(huì)通過(guò)投資者以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行戰(zhàn)略投資的決議;(3)轉(zhuǎn)讓方與投資者簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議;(4)投資者按照規(guī)定向商務(wù)部報(bào)送相關(guān)申請(qǐng)文件，有特殊規(guī)定的從其規(guī)定;(5)投資者參股上市公司的，獲得上述批準(zhǔn)后向證券交易所辦理股份轉(zhuǎn)讓確認(rèn)手續(xù)、向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理登記過(guò)戶手續(xù)，并報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案;(6)協(xié)議轉(zhuǎn)讓完成后，上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)，并憑該批準(zhǔn)證書(shū)到工商行政管理部門(mén)辦理變更登記。

　　【記憶提示】董事會(huì)決議→股東大會(huì)決議→股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議→商務(wù)部審批→證監(jiān)會(huì)備案→商務(wù)部領(lǐng)批準(zhǔn)證書(shū)→工商局變更登記。

　　(三)戰(zhàn)略投資的管理

　　1.除以下情形外，投資者不得進(jìn)行證券買(mǎi)賣(mài)(B股除外)：(1)投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售;(2)投資者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購(gòu)的，在要約期間可以收購(gòu)上市公司A股股東出售的股份;(3)投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售;(4)投資者在上市公司首次公開(kāi)發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售;(5)投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓。

　　【記憶提示】期滿、要約收購(gòu)、限售期滿、特殊原因經(jīng)批準(zhǔn)。

　　【例題·多選題】根據(jù)外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資的規(guī)定，下列情況下，外國(guó)投資者可以在證券交易市場(chǎng)售出A股股票的有(　)。

　　A.投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資持有上市公司A股股票，且其承諾的持股期限已屆滿

　　B.投資者在上市公司首次公開(kāi)發(fā)行前持有股份，且限售期已滿

　　C.投資者在上市公司股份分置改革前持有非流通股份，且股權(quán)分置改革已完成、限售期已滿

　　D.投資者承諾的持股期限雖未屆滿，但因其破產(chǎn)并經(jīng)批準(zhǔn)需轉(zhuǎn)讓其股份

　　『正確答案』ABCD

　　『答案解析』下列情況下，外國(guó)投資者可以在證券交易市場(chǎng)售出A股股票：

　　1)投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售;(2)投資者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購(gòu)的，在要約期間可以收購(gòu)上市公司A股股東出售的股份;(3)投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售;(4)投資者在上市公司首次公開(kāi)發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售;(5)投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓。

　　2.投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向商務(wù)部備案并辦理變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)的相關(guān)手續(xù)。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且該投資者非為單一最大股東，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)備案并辦理注銷(xiāo)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)的相關(guān)手續(xù)。

　　【記憶提示】低于25%要變更，低于10%要注銷(xiāo)。

　　3.投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應(yīng)自外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)變更之日起30日內(nèi)到工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記，工商行政管理機(jī)關(guān)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照上企業(yè)類(lèi)型調(diào)整為“外商投資股份公司(A股并購(gòu))”。上市公司應(yīng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照變更之日起30日內(nèi)到外匯管理部門(mén)辦理變更外匯登記，外匯管理部門(mén)在外匯登記證上加注“外商投資股份公司(A股并購(gòu))”。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且投資者非為單一最大股東，上市公司自外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)注銷(xiāo)之日起30日內(nèi)到工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記，企業(yè)類(lèi)型變更為股份有限公司。上市公司應(yīng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照變更之日起30日內(nèi)到外匯管理部門(mén)辦理外匯登記注銷(xiāo)手續(xù)。

　　4.母公司通過(guò)其全資擁有的境外子公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資并已按期完成的，母公司轉(zhuǎn)讓上述境外子公司前應(yīng)向商務(wù)部報(bào)告，并按照規(guī)定的程序提出申請(qǐng)。新的受讓方仍應(yīng)符合規(guī)定的條件，承擔(dān)母公司及其子公司在上市公司中的全部權(quán)利和義務(wù)，并依法履行向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)告、公告及其他法定義務(wù)。

　　5.投資者通過(guò)A股市場(chǎng)將所持上市公司股份出讓的，可憑以下文件向上市公司注冊(cè)所在地外匯局申請(qǐng)購(gòu)匯匯出：(1)書(shū)面申請(qǐng);(2)為戰(zhàn)略投資目的所開(kāi)立的外國(guó)投資者專(zhuān)用外匯賬戶(收購(gòu)類(lèi))內(nèi)資金經(jīng)外匯局核準(zhǔn)結(jié)匯的核準(zhǔn)件;(3)證券經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)出具的有關(guān)證券交易證明文件。

　　6.投資者持股比例低于25%的上市公司，其舉借外債按照境內(nèi)中資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。

　　九、外商投資企業(yè)合并與分立(了解)

　　1.公司合并或分立，應(yīng)當(dāng)遵守中國(guó)的法律、法規(guī)，遵循自愿、平等和公平競(jìng)爭(zhēng)的原則，不得損害社會(huì)公共利益和債權(quán)人的合法權(quán)益。

　　2.公司合并或分立，應(yīng)當(dāng)符合海關(guān)、稅務(wù)和外匯管理等有關(guān)部門(mén)頒布的規(guī)定。

　　3.公司合并或分立，須經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并到登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)公司設(shè)立、變更或注銷(xiāo)登記。擬合并公司的原審批機(jī)關(guān)或登記機(jī)關(guān)有兩個(gè)以上的，由合并后公司住所地省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)和國(guó)家工商行政管理總局授權(quán)的登記機(jī)關(guān)作為審批和登記機(jī)關(guān)。擬合并公司的投資總額之和超過(guò)公司原審批機(jī)關(guān)或合并后公司住所地審批機(jī)關(guān)審批權(quán)限的，由具有相應(yīng)權(quán)限的審批機(jī)關(guān)審批。擬合并的公司至少有一家為股份有限公司的，由商務(wù)部審批。因公司合并或分立而解散原公司或新設(shè)異地公司，須征求擬解散或擬設(shè)立公司的所在地審批機(jī)關(guān)的意見(jiàn)。

　　4.在投資者按照公司合同、章程規(guī)定繳清出資、提供合作條件且實(shí)際開(kāi)始生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)之前，公司之間不得合并，公司不得分立。投資者已經(jīng)按照公司合同、章程規(guī)定繳付出資、提供合作條件的，公司可以與中國(guó)內(nèi)資企業(yè)合并。

　　5.有限責(zé)任公司之間合并后為有限責(zé)任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責(zé)任公司。

　　【記憶提示】同類(lèi)相生;上市公司吸收有限公司;異類(lèi)合并可為任何一類(lèi)。

　　【例題·單選題】甲、乙、丙、丁均為外商投資企業(yè)。其中：甲、乙為有限責(zé)任公司;丙為上市的股份有限公司;丁為非上市的股份有限公司。下列有關(guān)上述企業(yè)相互之間合并后企業(yè)組織形式的表述中，不符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是(　)。

　　A.甲與乙合并后只能為有限責(zé)任公司

　　B.丙與丁合并后只能為股份有限公司

　　C.甲與丙合并后只能為股份有限公司

　　D.乙與丁合并后只能為有限責(zé)任公司

　　『正確答案』D

　　『答案解析』根據(jù)規(guī)定：有限責(zé)任公司之間合并后為有限責(zé)任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責(zé)任公司。因此選項(xiàng)D為錯(cuò)誤的。

　　6.股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責(zé)任公司的，合并后公司的注冊(cè)資本為原公司注冊(cè)資本額之和。

　　7.公司與中國(guó)內(nèi)資企業(yè)合并必須符合我國(guó)利用外資的法律、法規(guī)規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求，并具備以下條件：(1)擬合并的中國(guó)內(nèi)資企業(yè)是依照《公司法》規(guī)范組建的有限責(zé)任公司或股份有限公司;(2)投資者符合法律、法規(guī)和規(guī)章對(duì)合并后公司所從事有關(guān)產(chǎn)業(yè)的投資者資格要求;(3)外國(guó)投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊(cè)資本的25%;(4)合并協(xié)議各方保證擬合并公司的原有職工充分就業(yè)或給予合理安置。

　　8.合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán)、債務(wù)。分立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán)、債務(wù)。

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