2012注冊會計師《經(jīng)濟法》強化輔導講義：第2章(2)

　　(四)合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.合伙企業(yè)對外代表權(quán)的限制

　　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

　　2.合伙企業(yè)的債務清償(重點)

　　(1)合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。

　　提示：注意清償順序：先企業(yè)后個人。

　　(2)合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏�，合伙人承擔無限連帶責任。

　　提示：合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

　　(3)合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。

　　提示：合伙人對外承擔連帶責任，對內(nèi)承擔按份責任。

　　【考題·多選題】甲、乙、丙為普通合伙企業(yè)的合伙人。該合伙企業(yè)向丁借款15萬元，甲、乙、丙之間約定，如果到期合伙企業(yè)無力償還該借款，甲、乙、丙并各自負責償還5萬元。借款到期時，該合伙企業(yè)沒有財產(chǎn)向丁清償。下列關(guān)于該債務清償?shù)谋硎鲋校�正確的有(　)。(2005年)

　　A.丁有權(quán)直接向甲要求償還15萬元

　　B.只有在甲、乙確實無力清償?shù)那闆r下，丁才有權(quán)要求丙償還15萬元

　　C.乙僅負有向丁償還5萬元的義務

　　D.丁可以根據(jù)符合伙人的實際財產(chǎn)情況，要求甲償還10萬元，乙償還3萬元，丙償還2萬元

　　『正確答案』AD

　　『答案解析』債權(quán)人可以請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索，選項AD正確;合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力，選項BC錯誤。

　　3.合伙人的個人債務清償(重點)

　　(1)合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務;也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　　(2)合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

　　(3)人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結(jié)算。

　　【考題·多選題】甲向乙借款4萬元作為出資與他人合伙設(shè)立了一家食品廠(普通合伙企業(yè))。借款到期后，乙要求甲償還借款，甲個人財產(chǎn)不足以清償。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)償還借款的方式中，正確的有(　)。(2004年)

　　A.甲用從食品廠分取的收益償還借款

　　B.甲自行將自己在食品廠的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給乙，以抵償借款

　　C.甲自行將自己在食品廠的財產(chǎn)份額出質(zhì)取得貸款，用于償還借款

　　D.乙請求人民法院強制執(zhí)行甲在食品廠的財產(chǎn)份額用于清償借款

　　『正確答案』AD

　　『答案解析』(1)選項AD：普通合伙企業(yè)的合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。(2)選項B：普通合伙企業(yè)的合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。(3)選項C：普通合伙企業(yè)的合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，必須經(jīng)其他合伙人的一致同意。

　　【考題·單選題】某合伙企業(yè)欠甲到期借款3萬元，該合伙企業(yè)合伙人乙亦欠甲到期借款2萬元;甲向該合伙企業(yè)購買了一批產(chǎn)品，應付貨款5萬元。下列表述中，符合合伙企業(yè)法規(guī)定的是(　)。(2009年)

　　A.甲可將其所欠合伙企業(yè)5萬元貨款與該合伙企業(yè)所欠其3萬元到期借款以及合伙人乙所欠其2萬元到期借款相抵銷，甲無需再向合伙企業(yè)償付貨款

　　B.甲只能將其所欠合伙企業(yè)5萬元貨款與該合伙企業(yè)所欠其3萬元到期借款進行抵銷，因此，甲仍應向該合伙企業(yè)償付2萬元

　　C.甲只能將其所欠合伙企業(yè)5萬元貨款與乙所欠其2萬元到期借款進行抵銷，因此，甲仍應向該合伙企業(yè)償付3萬元

　　D.甲所欠合伙企業(yè)之債務與該合伙企業(yè)及乙所欠其債務之間均不能抵銷

　　『正確答案』B

　　『答案解析』當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務。所以甲可以其對合伙企業(yè)的3萬債權(quán)抵銷其欠合伙企業(yè)的3萬債務，但不能以其對合伙人乙的2萬債權(quán)抵銷欠合伙企業(yè)的剩余2萬債務。因此選項B正確。

　　(五)入伙與退火

　　1.入伙

　　(1)新合伙人入伙，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議，合伙協(xié)議另有約定除外，。

　　(2)入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

　　(3)新合伙人的普通合伙人對入伙前(入伙后)合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。

　　提示：退伙人(普通合伙人)對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。

　　2.退伙(重點)

　　退伙包括自愿退伙(協(xié)議退伙、通知退伙)、法定退伙(當然退伙、除名)。

　　提示：(1)普通合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

　　(2)對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

　　解釋：如果合伙人主觀上“故意、主動”犯錯誤，應當除名;如果合伙人客觀上“被動”出問題，屬于當然退伙。

　　【考題·多選題】根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列各項中，屬于普通合伙企業(yè)的合伙人當然退伙情形的有(　)。(2009年)

　　A.作為合伙人的自然人被依法宣告死亡

　　B.作為合伙人的自然人被依法認定為無民事行為能力人

　　C.作為合伙的法人依法被宣告破產(chǎn)

　　D.合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』本題考核當然退伙的情形。根據(jù)規(guī)定，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)，因此選項B的情況下，不會導致合伙人當然退伙。

　　【考題·單選題】趙某、錢某、孫某和李某共同出資設(shè)立一個普通合伙企業(yè)，錢某被委托單獨執(zhí)行合伙企業(yè)事務。錢某因重大過失給合伙企業(yè)造成了較大的損失，但自己并未牟取私利。為此，趙某、孫某和李某一致同意將錢某除名，并作出除名決議，書面通知錢某本人。對于該除名決議的下列表述中，正確的是(　)。(2005年)

　　A.趙某、孫某和李某不能決議將錢某除名，但可以終止對錢某單獨執(zhí)行合伙事務的委托

　　B.如果錢某對除名決議沒有異議，該除名決議自作出之日起生效

　　C.如果錢某對除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴

　　D.如果錢某對除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，請求工商行政管理機關(guān)作出裁決

　　『正確答案』C

　　『答案解析』(1)選項A：合伙人因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名;(2)選項B：被除名人自“接到除名通知”之日起，除名生效;(3)選項CD：被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向“人民法院起訴”。

　　3.財產(chǎn)繼承

　　(1)繼承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得普通合伙人資格。

　　(2)合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

　　解釋：普通合伙人應具備承擔無限連帶責任和執(zhí)行合伙事務的能力，因此，繼承人為無民事行為能力人或有限制民事行為能力人的，不可能取得普通合伙人資格。

　　【考題·多選題】甲死亡，乙對甲在某普通合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)。下列有關(guān)乙與合伙企業(yè)關(guān)系的表述中，符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的有(　)。(2008年)

　　A.如果乙不愿意成為合伙企業(yè)的合伙人，則該合伙企業(yè)可以不必向乙退還甲的財產(chǎn)份額

　　B.如果乙未取得合伙協(xié)議約定的合伙人資格，則該合伙企業(yè)可以不必向乙退還甲的財產(chǎn)份額

　　C.如果乙為無民事行為能力人，全體合伙人未能一致同意乙入伙，則該合伙企業(yè)應當將甲的財產(chǎn)份額退還乙

　　D.如果乙為無民事行為能力人，經(jīng)全體合伙人一致同意，乙可以成為有限合伙人，但該合伙企業(yè)應轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)

　　『正確答案』CD

　　『答案解析』(1)選項AB：普通合伙人死亡，繼承人不愿意成為合伙人或者繼承人未取得合伙協(xié)議約定的合伙人資格時，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額;(2)選項CD：繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

　　【考題·單選題】甲、乙、丙共同投資設(shè)立一普通合伙企業(yè)，合伙協(xié)議對合伙人的資格取得或喪失未作約定。合伙企業(yè)存續(xù)期間，甲因車禍去世，甲妻丁是唯一繼承人。下列表述中，符合合伙企業(yè)法律制度規(guī)定的是(　)。(2009年)

　　A.丁自動取得該企業(yè)合伙人資格

　　B.經(jīng)乙、丙一致同意，丁取得該企業(yè)合伙人資格

　　C.丁不能取得該企業(yè)合伙人資格，只能由該企業(yè)向丁退還甲在企業(yè)中的財產(chǎn)份額

　　D.丁自動成為有限合伙人，該企業(yè)轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)

　　『正確答案』B

　　『答案解析』(1)選項AB：繼承人具備完全民事行為能力的(甲的妻子具備完全民事行為能力)，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，可以取得普通合伙人資格;(2)選項CD：普通合伙人死亡，繼承人不愿意成為合伙人或者繼承人未取得合伙協(xié)議約定的合伙人資格時，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額。

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