八、股份有限公司的設(shè)立掌握

　　(-)股份有限公司的設(shè)立條件【2013年單選題】

　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù)(發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在2人以上200人以下。其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所);

　　2.有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實收股本總額;

　　(1)股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足前，不得向他人募集股份。

　　(2)股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。

　　(3)法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　(4)以募集設(shè)立方式?jīng)]立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%：但是.法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定;

　　4.發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的，須經(jīng)創(chuàng)立大會通過;

　　5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu);

　　6.有公司的住所。

　　【例題7·單選題】下列各項中，符合《公司法》關(guān)于股份有限公司設(shè)立規(guī)定的是(　　)。

　　A.股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的認(rèn)繳的股本總額

　　B.乙公司由-名發(fā)起人認(rèn)購公司股份總額的35%，其余股份擬全部向特定對象募集

　　C.丙公司的全部5名發(fā)起人均為外國人.其中3人長期定居北京

　　D.丁公司采用募集方式設(shè)立，發(fā)起人認(rèn)購的股份分期繳納，擬在公司成立之日起2年內(nèi)繳足

　　【答案】C

　　【解析】本題考核股份有限公司設(shè)立的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額，因此選項A錯誤;股份有限公司的發(fā)起人為2～200人，因此選項B錯誤：募集設(shè)立的股份有限公司注冊資本為實收股本總額，不得分期出資，因此選項D錯誤。

　　(二)募集設(shè)立方式下的創(chuàng)立大會【2011年多選題】

　　1.發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持

　　召開公司創(chuàng)立大會。發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，或創(chuàng)立大會作出不設(shè)立公司決議的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除上述情形外，不得抽回其股本。

　　2.創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)“過半數(shù)”的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。

　　3.創(chuàng)立大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)“過半數(shù)”通過。

　　【提示】“出席”創(chuàng)立大會的，包括“發(fā)起人與認(rèn)股人”;作出決議的，僅是“認(rèn)股人”。

　　【例題8·判斷題】根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股份有限公司創(chuàng)立大會作出的決議必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。(　　)

　　【答案】√

　　【解析】本題考核創(chuàng)立大會的決議通過方式。

　　(三)股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任

　　1.公司未沒立成功發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任

　　表2.4發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任

　　2.公司設(shè)立階段的合同責(zé)任

　　(1)發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對以發(fā)起人名義訂立的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　(2)發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對人為善意的除外。

　　【提示】發(fā)起人以“設(shè)立中公司名義”對外簽訂合同，如果合同相對人不知道發(fā)起人是為自己利益而訂立合同，即為善意，這種情況仍由“公司”承擔(dān)責(zé)任。

　　【例題9·多選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于公司發(fā)起人的說法中，正確的有(　　)。

　　A.設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人為2人以上200人以下

　　B.發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外訂立合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持

　　C.發(fā)起人制訂公司章程，股份有限公司采用募集方式設(shè)立的需要經(jīng)創(chuàng)立大會通過

　　D.發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院不予支持

　　【答案】ABC

　　【解析】本題考核發(fā)起人的概念和法律地位。

　　根據(jù)《公司法司法解釋(三)》的規(guī)定，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，因此選項D錯誤。

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