八、外商投資企業(yè)法律制度概述

　　(一)外商投資企業(yè)的投資項目

　　外商投資企業(yè)的投資項目，分為：鼓勵類外商投資項目、限制類外商投資項目、禁止類外商投資項目和允許類外商投資項目。

　　1.屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項目：

　　(1)技術(shù)水平落后的;

　　(2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;

　　(3)從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的;

　　(4)屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的;

　　(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　2.屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項目：

　　(1)危害國家安全或者損害社會公共利益的;

　　(2)對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體繼康的;

　　(3)占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的;

　　(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;

　　(5)運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的;

　　(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　3.不同投資項目問的轉(zhuǎn)換

　　(1)產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目;

　　(2)產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準，可以視為允許類外商投資項目。

　　【例題18·單選題】根據(jù)指導(dǎo)外商投資方向的有關(guān)規(guī)定，下列各項中，屬于國察限削類外商投資項目的是(　　)。

　　A.運用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項目

　　B.占用大量耕地不利于保護土地資源的項目

　　C.技術(shù)水平落后的項目

　　D.危害社會公共利益的

　　【答案】C

　　【解析】本題考核外商投資企業(yè)投資項目的規(guī)定。

　　(二)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　　1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

　　(1)境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或者控制的公司的名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。

　　(2)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或者可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標或者中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應(yīng)當向商務(wù)部進行申報。

　　(3)并購后債權(quán)債務(wù)的承繼

　�、俟蓹�(quán)并購一一并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。

　�、谫Y產(chǎn)并購——出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權(quán)和債務(wù)。

　　2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　(1)外國投資者購買股權(quán)而變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的注冊資本=原境內(nèi)公司注冊資本

　　【舉例】境內(nèi)企業(yè)A公司注冊資本為500萬元，B外國投資者購買A公司60%的股權(quán)設(shè)立C外商投資企業(yè)，則C外商投資企業(yè)的注冊資本仍為500萬元。B外國投資者在C外商投資企業(yè)的投資比例為60%。

　　(2)股權(quán)并購境內(nèi)公司同時增資(包括認購境內(nèi)公司的增資)的注冊資本=原境內(nèi)公司注冊資本+增資額

　　【舉例】境內(nèi)企業(yè)A公司注冊資本為500萬元，B外國投資者購買A公司60%的股權(quán)并按其出資比例認購180萬元的增資而設(shè)立C外商投資企業(yè)，則C外商投資企業(yè)的注冊資本=500+180÷60%=800(萬元)，B外國投資者在C外商投資企業(yè)的投資比例仍為60%。

　　(3)外國投資者的出資比例

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。

　　(4)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額【★2011年單選題、簡答題】

　　外國投資者股權(quán)并購的，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照下表所列的比例確定投資總額的上限：

　　表3.2

　　并購設(shè)立外商投資企業(yè)

　　注冊資本與投資總額的關(guān)系

　　【提示】此項規(guī)定應(yīng)與合營企業(yè)的注冊資本占投資總額比例下限的規(guī)定(表3.3)進行逆向比較。

　　3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資(重點)

　　按照并購的不同方式，股權(quán)并購和資產(chǎn)并購的出資期限可以作如下的分類：

　　(1)從境內(nèi)企業(yè)“原股東”處認購“存量”股本或者資產(chǎn)

　�、僖淮卫U付對價【★2009年單選題】

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起“3個月”內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。

　�、诜制诶U付對價

　　對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　【舉例】法國甲企業(yè)并購境內(nèi)某國有獨資公司60%的股權(quán)，將其變更為外商投資企業(yè)，假設(shè)股權(quán)支付價款為120萬元。如果合同約定一次支付的，那么應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東支付;如果分期支付的，那么自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60%以上(120×60%=72萬元)，1年內(nèi)付清全部價款。

　　(2)資產(chǎn)并購對價部分出資與其余部分出資的結(jié)合出資期限

　　設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)在以上(1)和(2)中規(guī)定的對價支付期限內(nèi)繳付;“其余部分”的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。

　　【舉例】法國甲公司與中國乙公司在北京設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本擬定為1o00萬美元，甲公司出資500萬美元。雙方商定以該中外合資經(jīng)營企業(yè)的名義在境內(nèi)購買丙公司的廠房和流水線，總價款為120萬美元(屬于甲公司出資的一部分，即并購價款)。對于該120萬元收購價款，應(yīng)該自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)丙企業(yè)支付全部對價;對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部價款的60%(120×60%=72萬美元)以上，1年內(nèi)付清全部價款。對于甲公司剩余的380萬元出資(即其余部分出資)，應(yīng)當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%(380×15%=57萬美元)，并應(yīng)當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

　　(3)從“境內(nèi)企業(yè)”處認購其“增資”的股本

　　外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　【鏈接】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，外商投資的有限責任公司的股東首次出資額應(yīng)當符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應(yīng)當自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

　　(4)外國投資者出資比例低于25%的出資期限

　�、佻F(xiàn)金出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;

　　②非現(xiàn)金資產(chǎn)出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

　　【例題19·單選舾】境內(nèi)A公司注冊資本1300萬美元，因外國投資者8以現(xiàn)金認購A公司的300萬美元資本，使A公司于2008年3月25日(營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日)變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)。下列有關(guān)B投資者的出資期限的表述正確的是(　　)。

　　A.于2008年4月20日支付200萬美元，2008年5月30日支付100萬美元

　　B.于2008年4月20日支付200萬美元，2008年6月30日支付100萬美元

　　C.于2008年4月20日支付150萬美元，2008年6月30日支付150萬美元

　　D.于2008年4月20日支付100萬美元，2008年6月30日支付200萬美元

　　【答案】A

　　【解析】本題考核外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資期限。根據(jù)規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

　　4.其他特殊規(guī)定

　　(1)外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。

　　(2)外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇。(3)境內(nèi)公司以其在境外合法設(shè)立或者控制的公司的名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇;但該境外公司認購境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本的比例達到25%以上的除外。

　　【例題20·單選題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本25%的，下列表述中，正確的是(　　)。

　　A.外國投資者應(yīng)當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)一次繳清出資

　　B.該企業(yè)的設(shè)立不需要經(jīng)過外商投資企業(yè)審批機關(guān)審批

　　C.該企業(yè)不得享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇

　　D.該企業(yè)不能取得法人資格

　　【答案】C

　　【解析】本題考核外商投資企業(yè)外國投資者出資比例低于注冊資本25%的規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外國投資者出資比例低于25%的外商投資企業(yè)，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇。

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