十二、外資企業(yè)法律制度
(一)外資企業(yè)的設(shè)立
1.外國(guó)投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)向擬設(shè)外資企業(yè)所在地的“縣級(jí)或者縣級(jí)以上人民政府”提交報(bào)告。
2.外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變化，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并應(yīng)聘請(qǐng)“中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師”驗(yàn)證和出具驗(yàn)資報(bào)告;經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
(二)外資企業(yè)的注冊(cè)資本【★2011年判斷題】
1.外資企業(yè)在經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)不得減少注冊(cè)資本。外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓?zhuān)毥?jīng)審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
2.外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓?zhuān)毥?jīng)審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。
(三)外國(guó)投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)作價(jià)出資時(shí)，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)必須符合下列要求：
1.外國(guó)投資者自己所有的;
2.該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國(guó)際上通常的作價(jià)原則相一致，其作價(jià)金額不得超過(guò)外資企業(yè)注冊(cè)資本的20%。
(四)外國(guó)投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國(guó)投資者認(rèn)繳的出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起I90日內(nèi)繳清。
(五)外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，{經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。
(六)外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)由外國(guó)投資者自行設(shè)置。
(七)外資企業(yè)的清算委員會(huì)應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師參加。
【鏈接1】有限責(zé)任公司的“清算組”由股東組成。
【鏈接2】股份有限公司的“清算組”由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。
【鏈接3】合營(yíng)企業(yè)清算委員會(huì)的成員應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時(shí)，合營(yíng)企業(yè)可以聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。
表3.6 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)的區(qū)別
| 項(xiàng)目 |
中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) |
中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) |
外資企業(yè) |
| 審批期限 | 3個(gè)月 | 45天 | 90天 |
| 外國(guó)投資者的投資比例 | 外國(guó)合營(yíng)者的投資比例不得低于25％； 在中外合資股份有限公司中，外國(guó)投資者的股份不應(yīng)低于注冊(cè)資本的25％ |
具有法人資格的，外國(guó)合作者的投資比例不得低于25％； 不具有法人資格的，由商務(wù)部確定 |
100％ |
| 注冊(cè)資本 | 經(jīng)審批批準(zhǔn)可減少注冊(cè)資本，也可以增加注冊(cè)資本 | 一般不得減少注冊(cè)資本，如減少須經(jīng)審查機(jī)關(guān)批準(zhǔn) | 因合并、分立導(dǎo)致資本發(fā)生重大變化，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) |
| 組織形式 | 有限責(zé)任公司 | 具有法人資格的，組織形式為有限責(zé)任公司；不具有法人資格的，合作各方為合伙關(guān)系 | 一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式 |
| 出資期限 | 一次繳清出資的，為營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；分期繳付出資的，合營(yíng)各方的第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并應(yīng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清 | 按照合作企業(yè)合同約定，未約定的，由工商部門(mén)決定限期履行 | 外國(guó)投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國(guó)投資者認(rèn)繳的出資額的15％，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清 |
| 先行回收投資 | 不允許 | 經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)等批準(zhǔn)，在特定條件下可以先行回收投資 | 不允許 |
表3.7 股份有限公司董事會(huì)與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)董事會(huì)的區(qū)別
| 項(xiàng)目 |
股份有限公司 |
中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) |
中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) |
|
董事會(huì)性質(zhì) |
股東大會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu) |
最高權(quán)力機(jī)構(gòu) |
最高權(quán)力機(jī)構(gòu) |
|
董事會(huì)人數(shù) |
5～19人 |
不得少于3人 |
不得少于3人 |
|
董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式 |
由董事會(huì)全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生 |
由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng) |
由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng) |
|
董事任期 |
3經(jīng) |
4年 |
3年 |
|
會(huì)議召開(kāi)條件 |
過(guò)半數(shù)董事出席 |
2／3以上的董事出席 |
2／3以上的董事出席 |
|
董事會(huì)決議 |
全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò) |
特別決議由出席會(huì)議的董事一致通過(guò) |
特別決議由出席會(huì)議的董事一致通過(guò) |
表3.8 各類(lèi)企業(yè)相關(guān)事項(xiàng)的比較
| 項(xiàng)目 | 股份有限公司 | 有限責(zé)任公司 | 中外合資 經(jīng)營(yíng)企業(yè) |
中外合作 經(jīng)營(yíng)企業(yè) |
外資企業(yè) | 個(gè)人獨(dú)資企業(yè) | 合伙企業(yè) | |||||
| 企業(yè)名稱(chēng) | 必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定，必須在公司名稱(chēng)中標(biāo)明股份有限公司字 樣 |
必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定，必須在公司名稱(chēng)中標(biāo)明有限責(zé)任公司字樣 | 不得使用 “有限”、 “有限責(zé)任”或“公司”字樣 |
普通合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣； 有限合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣 | ||||||||
| 出資人及人數(shù)要求 | 2人以上，200人以下，自然人、法人、 組織均可 |
50人以下， 自然人、法 人、組織均 可 |
中方為公司、企業(yè)或 其他經(jīng)濟(jì)組織；外方除上述形式外，還可以是個(gè)人 |
中方為公司、企業(yè)或 其他經(jīng)濟(jì)組織；外方除上述形式外，還可以是個(gè)人 |
外國(guó)投資者包括公司、企業(yè)、經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人 | 一個(gè)自然 人，具有中 國(guó)國(guó)籍 |
普通合伙企業(yè)有2個(gè)以上合伙人；有限合伙企業(yè)由2個(gè)以上50個(gè)以下合伙人設(shè)立 | |||||
| 出資方式 | 貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、場(chǎng)地使用權(quán)等 | 普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資 有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資但不得以勞務(wù)出資 | ||||||||||
| 注冊(cè)資本最低限額 | 500萬(wàn)元 | 3萬(wàn)元，一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為10萬(wàn)元 | 沒(méi)有規(guī)定 | 沒(méi)有規(guī)定 | ||||||||
| 出資額的轉(zhuǎn)讓 | 可以自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)前l(fā)起人持有的本公司的股票，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)还?BR>董事、監(jiān)事、高級(jí)管 理人員持有的股票任職期間內(nèi)轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格的限制 |
股東之間可以互相轉(zhuǎn)讓出資；股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，須經(jīng)其 他股東過(guò)半數(shù)同意 |
須經(jīng)合營(yíng)各方同意；報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；辦理變更登記手續(xù)；合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán) | 須經(jīng)合作他方書(shū)面同意；報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn) | 沒(méi)有規(guī)定 | 沒(méi)有規(guī)定 | 普通合伙人向合伙以外的人轉(zhuǎn)讓?zhuān)毥?jīng)合伙人的一致同意；合伙人之間轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)當(dāng)通知其他合伙人。 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人 | |||||
| 組織機(jī) 構(gòu)的設(shè) 置 |
股東大會(huì)由全體股東組成，為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)；董事會(huì)一般為5～19人，為公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)；監(jiān)事會(huì)成員不少于3人，為監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 董事任期為3年 |
股東會(huì)由全體股東組成，為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)；董事會(huì)一般為3～13人，為公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)；監(jiān)事會(huì)成員不少于3人，為監(jiān)督機(jī)構(gòu)。董事任期為3年 | 董事會(huì)成員不少于3人，為公司 的權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事任 期為4年 |
具備法人資格的，一般設(shè)立董事會(huì)；不具有法人資格的，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)；二者都是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu) | 由外國(guó)投資者自行決定，一般外 資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)由資本持有者組成 |
可白行管理，也可以 委托或聘用他人管理企業(yè)事務(wù)，但投資人對(duì)委托人或被聘用人員職權(quán)的限制不得對(duì)抗善意第三人 |
共同執(zhí)行合伙事務(wù)或者委托一人或數(shù)人執(zhí)行合伙事務(wù)。對(duì)合伙人職權(quán)的限制不得對(duì)善意第三人。 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè) |
|||||
| 協(xié)議或章程的制定 | 由發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò) | 由全體股東共同制定公司章程 | 合營(yíng)各方共同制定，審批機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn) | 合作各方共同制定，審批機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn) | 外國(guó)投資者制定 | 沒(méi)有規(guī)定 | 由全體合伙人共協(xié)議制定 | |||||
| 利潤(rùn)分配及責(zé)任承擔(dān) 方式 |
股東以其認(rèn)購(gòu)的有股份為限，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 | 股東以認(rèn)繳的出資額為限，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 | 股東以出資額為限，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 | 按合作各方共同約定的協(xié)議分配 | 沒(méi)有規(guī)定 | 投資人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 | 合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分 擔(dān)，按照合伙協(xié) 議的約定辦理； 合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配，分擔(dān) |
|||||
| 實(shí)收資本繳納方式 | 可分期繳納 | 可分期繳納 | 可分期繳納 | 可分期繳納 | 可分期繳納 | 沒(méi)有規(guī)定 | 沒(méi)有規(guī)定 | |||||
表3.9 特別決議及其通過(guò)方式
|
特別決議事項(xiàng) |
通過(guò)方式 | ||
| 有限責(zé)任公司的股東會(huì) | 1．修改公司章程； 2．增加或者減少注冊(cè)資本f 3．公司合并、分立、解散； 4．變更公司形式 |
必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò) | |
| 國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì) | 1．公司的合并、分立、解散； 2．增加或減少注冊(cè)資本； 3．發(fā)行公司債券 |
必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定 | |
| 股份有限公司的股東大會(huì) | 1．修改公司章程； 2．增加或者減少注冊(cè)資本； 3．公司合并、分立、解散； 4．變更公司形式 |
須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò) | |
| 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的董事會(huì) | 1合營(yíng)企業(yè)章程的修改； 2．合營(yíng)企業(yè)的終止、解散； 3．合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少； 4．合營(yíng)企業(yè)的合并、分立 |
出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò) | |
| 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的董事會(huì) | 1．合作企業(yè)章程的修改； 2．合作企業(yè)注冊(cè)資本的增加或者減少； 3．合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押； 4．合作企業(yè)的解散； 5．合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式； 6．合作各方約定的其他事項(xiàng) |
出席董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議的董事或者委員一致通過(guò) | |
表3.10 不同類(lèi)型企業(yè)中特別決議事項(xiàng)的分類(lèi)
| 有限責(zé)任公司 | 股份有限公司 | 國(guó)有獨(dú)資公司 | 合營(yíng)企業(yè) | 合作企業(yè) | |
| 增減注冊(cè)資本 | √ | √ | √ | √ | √ |
| 修改章程 | √ | √ | √ | √ | |
| 合并、分立、解散 | √ | √ | √ | √ | √ |
| 發(fā)行公司債券 | √ | ||||
| 變更公司形式 | √ | √ | √ | ||
| 資產(chǎn)抵押 | √ |
表3.11 有關(guān)會(huì)議通知時(shí)間的比較
| 會(huì)議性質(zhì) | 通知時(shí)間 |
| 有限責(zé)任公司的股東會(huì)會(huì)議 | 會(huì)議召開(kāi)15日以前通知全體股東 |
| 股份有限公司的股東大會(huì)會(huì)議 | 會(huì)議召開(kāi)20日以前通知各股東 |
| 股份有限公司的臨時(shí)股東大會(huì) | 會(huì)議召開(kāi)15日以前通知各股東 |
| 無(wú)記名股票股份有限公司的股東大會(huì)會(huì)議 | 會(huì)議召開(kāi)30日前公告會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng) |
| 股份有限公司的董事會(huì)會(huì)議 | 會(huì)議召開(kāi)10日以前通知全體董事和監(jiān)事 |
| 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)董事會(huì)會(huì)議 | 會(huì)議召開(kāi)10日以前通知全體董事或委員 |
本章小結(jié)
本章是幾部法律規(guī)范的集合，內(nèi)容技為繁多，需要記憶的重點(diǎn)內(nèi)容也較多。主要知識(shí)點(diǎn)體現(xiàn)如下：
(1)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律特征與事務(wù)管理。
(2)普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)的對(duì)比。
(3)合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行、合伙人的退伙。
(4)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的內(nèi)容應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注，掌握有關(guān)出資和注冊(cè)資本的規(guī)定，尤其是“投資總額與注冊(cè)資本的比例關(guān)系”。
(5)對(duì)于三類(lèi)外商投資企業(yè)，應(yīng)該關(guān)注各自的出資方式、比例及期限;管理機(jī)構(gòu);解散清算等，
這些內(nèi)容歷年考試出現(xiàn)客觀題的幾率較大。
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