第二章

　　1.[分公司與子公司的區(qū)別]

　　分公司和子公司指的是什么?有什么樣的區(qū)別?

　　[分析]子公司是指母公司出資設(shè)立并且控股的具有獨(dú)立法人資格的公司。一般母公司在子公司都擁有相當(dāng)一部分股權(quán)，有很強(qiáng)的控制力，但是子公司本身具有獨(dú)立的企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。如果母公司控股比例達(dá)到50%以上，稱為“絕對(duì)控股”;如果子公司的股東較多，其中母公司控股比例在所有股東中最高但又不超過(guò)50%，稱為“相對(duì)控股”。分公司則屬于公司依法設(shè)立不具備獨(dú)立法人資格但可以獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的分支機(jī)構(gòu)。

　　由于分公司與子公司的法律地位不同，其作為民事活動(dòng)主體參加民事活動(dòng)的法律意義也大相徑庭。主要有以下幾方面：

　　(1)設(shè)立方式不同。子公司一般由兩個(gè)以上股東發(fā)起設(shè)立，是獨(dú)立法人，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，在其自身經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)獨(dú)立開(kāi)展各種業(yè)務(wù)活動(dòng);分公司由總公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど滩块T依法設(shè)立，設(shè)立時(shí)不要求注冊(cè)資金，屬于總公司的分支機(jī)構(gòu)，雖然也可以獨(dú)立開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng)，但應(yīng)在公司授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行。一般而言，這種授權(quán)以申請(qǐng)?jiān)O(shè)立分公司的方式為表現(xiàn)。也就是說(shuō)，在工商部門申請(qǐng)?jiān)O(shè)立分公司，就視為公司授權(quán)分公司開(kāi)展公司經(jīng)營(yíng)范圍以內(nèi)的活動(dòng)。分公司的經(jīng)營(yíng)范圍不能超過(guò)總公司的經(jīng)營(yíng)范圍。

　　(2)工商登記方式和名稱不同。子公司在工商部門領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》;分公司則領(lǐng)取《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。企業(yè)的名稱上，也有很大不同。子公司的名稱最后都是“×××有限責(zé)任公司”或“×××股份有限公司”;分公司的名稱最后都是“×××有限公司×××分公司”。

　　(3)訴訟中的法律效果不同。 子公司由于是獨(dú)立法人，只能就其自身資產(chǎn)追究民事責(zé)任，除出資人(即子公司的各股東)出資不實(shí)或出資后抽逃資金的情況之外，不能清償?shù)牟糠忠膊荒芟虺鲑Y人追償;而分公司不是獨(dú)立法人，業(yè)務(wù)開(kāi)展過(guò)程中出現(xiàn)不能履行債務(wù)的情形時(shí)，債權(quán)人可以要求總公司承擔(dān)清償義務(wù)。在訴訟中，可以直接把總公司列為共同被告要求承擔(dān)責(zé)任。

　　(4)承擔(dān)債務(wù)的方式不同。子公司股東僅以出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，分公司則先以自有資產(chǎn)承擔(dān)，不足部分由總公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　2.[注銷和吊銷的區(qū)別]

　　注銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》和吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》有什么區(qū)別?

　　[分析]二者的主要區(qū)別有三點(diǎn)：

　　(1)二者的行為主體主動(dòng)性不同。吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》是企業(yè)登記部門的主動(dòng)行為;注銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》是企業(yè)的主動(dòng)行為。

　　(2)二者的法律性質(zhì)不同。吊銷是企業(yè)因違法而導(dǎo)致的一種行政處罰;而注銷是企業(yè)終止的一種正常法律行為。

　　(3)二者的法律后果不同。吊銷會(huì)給企業(yè)及其法定代表人和直接責(zé)任人帶來(lái)一些限制，甚至是嚴(yán)重的法律責(zé)任;而注銷一般情況下對(duì)企業(yè)及其法定代表人無(wú)重大影響。

　　3.[股東為何不能抽回出資]

　　為何公司成立后，股東不得抽回出資?

　　[分析]根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司成立后，股東不得抽回其出資資本，否則就是屬于抽逃注冊(cè)資本的行為，應(yīng)該進(jìn)行相應(yīng)的處罰。

　　股東的出資，是公司設(shè)立并從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)。同時(shí)，公司一旦成立，股東的出資就成為公司的財(cái)產(chǎn)，即股東的出資形成有限責(zé)任公司的全部法人財(cái)產(chǎn)，是公司對(duì)外承擔(dān)債務(wù)責(zé)任的保證。股東按照公司章程的規(guī)定出資到位，是維護(hù)公司正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以及促進(jìn)公司發(fā)展，保證公司必要的償還債務(wù)能力，維護(hù)債權(quán)人利益的必要條件。同時(shí)，按照法律規(guī)定，公司注冊(cè)資本是公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資之和，為了方便公司設(shè)立，降低公司設(shè)立門檻，公司股東可以分期繳付出資，因此更應(yīng)該保證公司的資本。因此，股東在公司成立之后，不得抽逃出資，使公司財(cái)產(chǎn)減少，以防止因股東抽逃出資而減少公司資本。當(dāng)然，不得抽逃出資不等于絕對(duì)的禁止，如果股東想撤回在公司的投資，可以按照公司法允許的方式，實(shí)現(xiàn)出資的撤回，如股東將自己在公司的出資轉(zhuǎn)讓給其他股東，或者與其他股東協(xié)商并經(jīng)股東會(huì)按照法律規(guī)定或者公司章程規(guī)定作出決議向股東以外的其他人轉(zhuǎn)讓出資等，在不減少公司注冊(cè)資本的情況下，撤回自己在公司的投資。

　　4.[有限責(zé)任公司的職權(quán)及其分類]

　　有限責(zé)任公司的股東會(huì)的職權(quán)包括哪些?如何進(jìn)行分類?

　　[分析]根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)行使下列職權(quán)：

　　(1)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃;

　　(2)選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事、決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);

　　(3)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;

　　(4)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;

　　(5)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

　　(6)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;

　　(7)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;

　　(8)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議;

　　(9)對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;

　　(10)修改公司章程;

　　(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　根據(jù)以上的規(guī)定，可以將有限責(zé)任公司股東會(huì)的職權(quán)分為以下幾類：

　　1.投資經(jīng)營(yíng)決定權(quán)這是指股東會(huì)有權(quán)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃作出決定。

　　2.人事決定權(quán)股東會(huì)有權(quán)選任和決定本公司的非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事、對(duì)于不合格的董事、監(jiān)事，有權(quán)予以更換。

　　3.重大事項(xiàng)的“審批權(quán)”

　　重大事項(xiàng)審批權(quán)可以分為兩個(gè)方面：

　　(1)審議批準(zhǔn)工作報(bào)告權(quán)。股東會(huì)有權(quán)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告和監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事的報(bào)告。

　　(2)審議批準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)管理方面方案權(quán)。即公司股東會(huì)有權(quán)對(duì)公司的董事會(huì)或者執(zhí)行董事向股東會(huì)提出的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案進(jìn)行審批。

　　4.重大事項(xiàng)“決定權(quán)”

　　股東會(huì)有權(quán)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本，發(fā)行公司債券，公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議。

　　5.公司章程修改權(quán)公司章程是公司組織和行為的基本規(guī)則，因此應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)修改，而不能由董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)進(jìn)行修改。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會(huì)修改公司章程，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

　　6.其他職權(quán)。

　　這里的其他職權(quán)是指按照公司章程的確定的其他特別的職權(quán)。

　　5.[關(guān)于經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃的理解]

　　請(qǐng)問(wèn)如何理解經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃，為什么是屬于股東會(huì)或者股東大會(huì)的職權(quán)?

　　[分析]經(jīng)營(yíng)方針是指公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的方向和最終達(dá)到的目標(biāo)。投資計(jì)劃是指公司為了期望能在未來(lái)獲得更多的收益而將現(xiàn)有收入變換為某種資產(chǎn)并持有的投資計(jì)劃。由于投資對(duì)公司以后的發(fā)展一般具有決定性影響，所以公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃是由股東會(huì)或者股東大會(huì)決定的。