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(三)破產(chǎn)法中的撤銷(xiāo)權(quán)(第五章)
1. 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)：
(1)無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的。
(2)以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的。
(3)對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的。
(4)對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)?(5)放棄債權(quán)的。
2. 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前6個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情形，仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)�，管理人有�?quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。
九、抵銷(xiāo)權(quán)
在破產(chǎn)法和合同法中都涉及抵銷(xiāo)權(quán)的規(guī)定。
(一)破產(chǎn)法中的抵銷(xiāo)權(quán)(難點(diǎn))
債權(quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前對(duì)債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷(xiāo)。
有下列情形之一的，不得行使抵銷(xiāo)權(quán)：
1. 債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的。
例如：甲是乙的債權(quán)人，丙是甲的債權(quán)人，甲乙之間有100萬(wàn)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，甲與丙之間有120萬(wàn)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。丙作為甲的債權(quán)人申請(qǐng)甲破產(chǎn)，法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)。如果乙從丙以10萬(wàn)元受讓丙與甲之間120萬(wàn)的債權(quán)，以受讓的債權(quán)與欠甲的債務(wù)抵銷(xiāo)，是法律不允許的。
2. 債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的;但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外。
例如，甲企業(yè)欠丙企業(yè)120萬(wàn)元的債務(wù)，丙企業(yè)知道甲企業(yè)即將提出破產(chǎn)申請(qǐng)，就從甲企業(yè)購(gòu)買(mǎi)了120萬(wàn)元的機(jī)器設(shè)備，但沒(méi)付款，也就是丙企業(yè)欠甲企業(yè)120萬(wàn)元的債務(wù)，那么，丙企業(yè)不能行使抵銷(xiāo)權(quán)。如果丙企業(yè)欠甲企業(yè)的120萬(wàn)元的債務(wù)發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)前1年，那么丙企業(yè)可以行使抵銷(xiāo)權(quán)。
3. 債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的;但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。
例如，乙企業(yè)欠甲企業(yè)10萬(wàn)元，乙企業(yè)知道甲企業(yè)即將提出破產(chǎn)申請(qǐng)，就向甲企業(yè)銷(xiāo)售100萬(wàn)元的設(shè)備，那么，乙企業(yè)又取得了對(duì)甲企業(yè)100萬(wàn)元的債權(quán)，乙企業(yè)不能行使抵銷(xiāo)權(quán)，如果乙企業(yè)取得對(duì)甲企業(yè)的債權(quán)發(fā)生在破產(chǎn)申請(qǐng)前1年前，那么，乙企業(yè)可以行使抵銷(xiāo)權(quán)。
(二)合同法中的債務(wù)相互抵銷(xiāo)
法律規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)
當(dāng)事人主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷(xiāo)不得附條件或者附期限。
按照有關(guān)法律規(guī)定，下列債務(wù)不能抵銷(xiāo)：(新增內(nèi)容)
(1)按合同性質(zhì)不能抵銷(xiāo)。
如債務(wù)標(biāo)的為勞務(wù)的合同，如咨詢(xún)、培訓(xùn)、醫(yī)療合同。
(2)按照約定應(yīng)當(dāng)向第三人給付的債務(wù)。
如果雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)已約定債務(wù)人應(yīng)向第三人履行義務(wù)，則債務(wù)人不得以對(duì)合同對(duì)方當(dāng)事人享有債權(quán)而主張抵銷(xiāo)該義務(wù)，否則將損害第三人的利益。
(3)因故意實(shí)施侵權(quán)行為產(chǎn)生的債務(wù)。
這種債務(wù)是對(duì)被害人的賠償，如允許抵銷(xiāo)，則意味著可以用金錢(qián)補(bǔ)償對(duì)債務(wù)人的人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的任意侵犯，是有悖社會(huì)正義的。
(4)法律規(guī)定不得抵銷(xiāo)的其他情形。
如被人民法院查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)事人已無(wú)處分權(quán)，不能用來(lái)抵銷(xiāo)債務(wù)。
十、代理
第一章中講到的代理：
代理可分為委托代理、指定代理和法定代理。
1. 委托代理
是指基于被代理人的授權(quán)委托而發(fā)生的代理。
委托代理，可以用書(shū)面形式，也可以用口頭形式。
委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
2. 法定代理
法定代理一般適用于被代理人是無(wú)行為能力人、限制行為能力人的情況。
3. 指定代理
是指按照人民法院或有權(quán)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。在沒(méi)有法定代理人和委托代理人，或法定代理人互相推諉代理責(zé)任的情況下，法院或有權(quán)機(jī)關(guān)可以依法為不能親自處理自己事務(wù)的人指定代理人。
學(xué)習(xí)時(shí)，要注意第一章民法通則規(guī)定的代理與合同法中規(guī)定的委托、居間有哪些不同，合同法中的代理與票據(jù)法中的代理有哪些區(qū)別。
票據(jù)行為代理，是指代理人在其代理權(quán)限范圍內(nèi)，在票據(jù)上記載被代理人的名稱(chēng)及為被代理人代理的意思，并在票據(jù)上簽章的行為。
《票據(jù)法》規(guī)定，沒(méi)有代理權(quán)而以代理人名義在票據(jù)上簽章的，應(yīng)當(dāng)由簽章人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。
《票據(jù)法》規(guī)定，代理人超越代理權(quán)限的，應(yīng)當(dāng)就其超越權(quán)限的部分承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。(而合同法中的無(wú)權(quán)代理、越權(quán)代理，如經(jīng)被代理人追認(rèn)，有效;不追認(rèn)，無(wú)效。)
行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。(而代理人必須以被代理人的名義與第三人訂立合同，委托合同中受托人的可以以委托人的名義，也可以自己的名義，與第三人訂立合同。以自己的名義與第三人訂立合同的，負(fù)有披露的義務(wù)。)
委托和代理，代理中的表見(jiàn)代理，無(wú)權(quán)代理、越權(quán)代理;委托當(dāng)中的委托合同易出案例題。
十一、違約責(zé)任
教材中，主要有以下法律責(zé)任：
(一)虛假出資、抽逃出資、出資不實(shí)的法律責(zé)任。
虛假出資、抽逃出資的，責(zé)令改正，處以虛假出資、抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
股東不按規(guī)定繳納認(rèn)繳出資的，應(yīng)向已足額按期繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任;有限刺傷公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物資產(chǎn)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)值顯著低于公司章程所規(guī)定的價(jià)額的，由交付出資的股東補(bǔ)繳差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。
(二)結(jié)算的法律責(zé)任。
1、商業(yè)承兌匯票到期后，付款人不能支付票款的，處以票面金額5%但不低于1000元的罰款。
2、簽發(fā)了空關(guān)支票或與預(yù)留印鑒不符的支票，處以票面金額5%但不低于1000元的罰款;收款人可以要求支付2%的賠償金。
(三)企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律責(zé)任。
1、對(duì)轉(zhuǎn)讓方、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)負(fù)有直接責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或相關(guān)企業(yè)按人事管理的權(quán)限，給予警告;情節(jié)嚴(yán)重的給予紀(jì)律處分;造成國(guó)有資產(chǎn)損失的，負(fù)賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。
2、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)在企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)的審計(jì)、評(píng)估和法律服務(wù)的過(guò)程中如有違規(guī)執(zhí)業(yè)的情況，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)將有關(guān)情況通報(bào)其他行業(yè)的主管機(jī)關(guān)，建議給予相應(yīng)的處罰;情節(jié)嚴(yán)重的，可以要求企業(yè)不再委托其進(jìn)行國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)業(yè)務(wù)。
3、產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)在企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中弄虛作假、玩忽職守，損害國(guó)家利益或交易雙方合法權(quán)益的，應(yīng)該依法直接責(zé)任人的責(zé)任。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)將不再選擇其從事企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易的相關(guān)業(yè)務(wù)。
(四)違反政府采購(gòu)法的法律責(zé)任。
1、采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)及其工作人員的法律責(zé)任
1)采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)有下列情形之一的，責(zé)令限期改正，給予警告，可以并處罰款，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，由其行政主管部門(mén)或者有關(guān)機(jī)關(guān)給予處分，并予通報(bào)：
�、賾�(yīng)當(dāng)采用公開(kāi)招標(biāo)方式而擅自采用其他方式采購(gòu)的;
�、谏米蕴岣卟少�(gòu)標(biāo)準(zhǔn)的;
�、畚胁痪邆湔少�(gòu)業(yè)務(wù)代理資格的機(jī)構(gòu)辦理采購(gòu)事務(wù)的;
④以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇的;
�、菰谡袠�(biāo)采購(gòu)過(guò)程中與投標(biāo)人進(jìn)行協(xié)商談判的;
�、拗袠�(biāo)、成交通知書(shū)發(fā)出后不與中標(biāo)、成交供應(yīng)商簽訂采購(gòu)合同的;
�、呔芙^有關(guān)部門(mén)依法實(shí)施監(jiān)督檢查的。
2)采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)及其工作人員有下列情形之一，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的，處以罰款，有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得，屬于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的，依法給予行政處分：
�、倥c供應(yīng)商或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)惡意串通的;
�、谠诓少�(gòu)過(guò)程中接受賄賂或者獲取其他不正當(dāng)利益的;
�、墼谟嘘P(guān)部門(mén)依法實(shí)施的監(jiān)督檢查中提供虛假情況的;
�、荛_(kāi)標(biāo)前泄露標(biāo)底的。
3)采購(gòu)人對(duì)應(yīng)當(dāng)實(shí)行集中采購(gòu)的政府采購(gòu)項(xiàng)目，不委托集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)實(shí)行集中采購(gòu)的，由政府采購(gòu)監(jiān)督管理部門(mén)責(zé)令改正;拒不改正的，停止按預(yù)算向其支付資金，由其上級(jí)行政主管部門(mén)或者有關(guān)機(jī)關(guān)依法給予其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處分。
4)采購(gòu)人未依法公布政府采購(gòu)項(xiàng)目的采購(gòu)標(biāo)準(zhǔn)和采購(gòu)結(jié)果的，責(zé)令改正，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員依法給予處分。
5)采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)違反規(guī)定隱匿、銷(xiāo)毀應(yīng)當(dāng)保存的采購(gòu)文件或者偽造、變?cè)觳少?gòu)文件的，由政府采購(gòu)監(jiān)督管理部門(mén)處以2 萬(wàn)元以上10 元以下的罰款，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
6)集中采購(gòu)機(jī)構(gòu)在政府采購(gòu)監(jiān)督管理部門(mén)考核中，虛報(bào)業(yè)績(jī)，隱瞞真實(shí)情況的，處以2萬(wàn)元以上20 萬(wàn)元以下的罰款，并予以通報(bào);情節(jié)嚴(yán)重的，取消其代理采購(gòu)的資格。
2、供應(yīng)商的法律責(zé)任
供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購(gòu)金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在1 至3 年內(nèi)禁止參加政府采購(gòu)活動(dòng)，有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：
�、偬峁┨摷俨牧现\取中標(biāo)、成交的;
�、诓扇〔徽�(dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的;
③與采購(gòu)人、其他供應(yīng)商或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)惡意串通的;
④向采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的;
�、菰谡袠�(biāo)采購(gòu)過(guò)程中與采購(gòu)人進(jìn)行協(xié)商談判的;
⑥拒絕有關(guān)部門(mén)監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的。
3、政府采購(gòu)監(jiān)督管理部門(mén)工作人員的法律責(zé)任
政府采購(gòu)監(jiān)督管理部門(mén)的工作人員在實(shí)施監(jiān)督檢查中違反規(guī)定濫用職權(quán)，玩忽職守，徇私舞弊的，依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
行政責(zé)任、民事責(zé)任和刑事責(zé)任可以同時(shí)承擔(dān)，但當(dāng)財(cái)產(chǎn)不足以支付時(shí)，先承擔(dān)民事責(zé)任，然后承擔(dān)行政責(zé)任，最后承擔(dān)刑事責(zé)任。
當(dāng)事人即約定違約金又約定定金的，一方違約，守約方可以選擇適用違約金或定金，但二者不能同時(shí)適用。
因合同一方的違約行為侵犯了對(duì)方人身財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受侵害一方有權(quán)選擇依照合同法規(guī)定，要求其承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任，但二者不能同時(shí)適用。
總結(jié)：出資不實(shí)的法律責(zé)任是考生必須掌握的內(nèi)容，其他大部分法律責(zé)任大綱要求了解，考生根據(jù)自身實(shí)際情況掌握。
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