2010政法干警考試《專業(yè)綜合I》刑法：第五章

　　第五章 故意犯罪形態(tài)

　　第一節(jié) 故意犯罪形態(tài)概述

　　一、故意犯罪形態(tài)的概念

　　所謂故意犯罪的形態(tài)，是指故意犯罪在其發(fā)生、發(fā)展到完成犯罪的過程中，因主客觀原因而停止下來的各種犯罪狀態(tài)。故意犯罪形態(tài)，按其停止下來時(shí)犯罪是否完成為標(biāo)準(zhǔn)，可分為兩種類型：

　　一是犯罪的完成形態(tài)，即犯罪的既遂形態(tài);

　　二是犯罪的未完成形態(tài)，即犯罪的預(yù)備形態(tài)、未遂形態(tài)和中止形態(tài)。

　　二、故意犯罪形態(tài)與故意犯罪階段的關(guān)系

　　故意犯罪既存在形態(tài)，也存在階段。階段是犯罪發(fā)生、發(fā)展過程中呈現(xiàn)的段落，與犯罪形態(tài)相互聯(lián)系、相互依存，如犯罪預(yù)備階段，就只能出現(xiàn)犯罪預(yù)備、犯罪中止形態(tài)，故它們之間又有制約關(guān)系，兩者既有區(qū)別，但又互相排斥。

　　三、故意犯罪形態(tài)與犯罪構(gòu)成的關(guān)系

　　故意犯罪中的未完成形態(tài)是一種修正的犯罪構(gòu)成，未完成形態(tài)犯罪，一般說來，社會(huì)危害性小于既遂形態(tài)，與適用刑罰關(guān)系極大。

　　第二節(jié) 犯罪預(yù)備

　　一、犯罪預(yù)備的概念與特征

　　刑法第22條第1款規(guī)定：“為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備”。

　　犯罪預(yù)備具有以下四個(gè)特征：

　　(一)主觀上為了犯罪

　　(二)客觀上實(shí)施了犯罪預(yù)備行為

　　(三)事實(shí)上未能著手實(shí)行犯罪：一是預(yù)備行為沒有完成，因而不可能著手實(shí)行犯罪;二是預(yù)備行為雖已完成，但由于某種原因未能著手實(shí)行犯罪。

　　(四)未能著手實(shí)行犯罪是由于行為人意志以外的原因

　　二、犯罪預(yù)備行為與犯意表示的區(qū)別

　　在認(rèn)定犯罪預(yù)備時(shí)，應(yīng)注意下述二種區(qū)分：

　　(一)犯罪預(yù)備與犯意表示的區(qū)分

　　犯意表示是在實(shí)施犯罪活動(dòng)以前，把自己的犯罪意圖通過口頭或者書面的形式流露出來。犯意表示雖然在客觀上也表現(xiàn)為一定的行為，但這一行為僅僅是其犯罪意圖的表露，還不屬于為犯罪制造條件的行為，因此，它和犯罪預(yù)備具有本質(zhì)的區(qū)別：犯意表示不可能對(duì)社會(huì)造成實(shí)際危害，也不具有對(duì)社會(huì)的現(xiàn)實(shí)危害性，因此刑法沒有規(guī)定處罰犯意表示。而犯罪預(yù)備是為著手實(shí)行犯罪而制造條件，對(duì)社會(huì)存在著實(shí)際威脅，具有社會(huì)危害性，因此刑法明文規(guī)定預(yù)備犯應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。

　　(二)犯罪的預(yù)備行為與實(shí)行行為的區(qū)分

　　犯罪的實(shí)行行為主要是刑法分則所規(guī)定的行為，在一般情況下，預(yù)備行為與實(shí)行行為不難區(qū)分，但也有少數(shù)情況，預(yù)備行為與實(shí)行行為的區(qū)分存在一定難度。例如殺人、搶劫、強(qiáng)*等暴力犯罪中的尾隨行為、守候行為或?qū)ふ冶缓θ说男袨榈�，到底是預(yù)備行為還是實(shí)行行為?對(duì)此，在刑法理論上存在不同觀點(diǎn)。我們認(rèn)為，這些行為的性質(zhì)基本上還是為進(jìn)一步實(shí)行犯罪制造條件，不能認(rèn)為已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，而應(yīng)視為犯罪預(yù)備行為。

　　三、預(yù)備犯的刑事責(zé)任

　　刑法第22條第2款規(guī)定：“對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰�！痹趯�(duì)預(yù)備犯追究刑事責(zé)任時(shí)，首先應(yīng)該根據(jù)其所預(yù)備實(shí)行的犯罪的性質(zhì)，引用刑法分則的有關(guān)條文，正確地解決對(duì)預(yù)備犯的定罪問題;其次，在刑法分則規(guī)定的量刑幅度內(nèi)，正確地對(duì)預(yù)備犯進(jìn)行量刑。

　　第三節(jié) 犯罪未遂

　　一、犯罪未遂的概念與特征

　　刑法第23條第1款規(guī)定：“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂�！备鶕�(jù)這一規(guī)定，犯罪未遂具有以下三個(gè)特征：

　　(一)犯罪分子已經(jīng)著手實(shí)行犯罪

　　這一特征是犯罪未遂與犯罪預(yù)備相區(qū)分的主要標(biāo)志，它表明犯罪已進(jìn)入實(shí)行階段。著手實(shí)行犯罪，可以分為非實(shí)行行為的著手與實(shí)行行為的著手。所謂非實(shí)行行為的著手，是指著手進(jìn)行犯罪的教唆或者幫助行為。教唆行為與幫助行為不是刑法分則所規(guī)定的犯罪實(shí)行行為，而是由刑法總則加以規(guī)定的，屬于非實(shí)行行為。對(duì)于教唆犯和幫助犯來說，是否著手實(shí)行犯罪是指是否著手進(jìn)行教唆或幫助行為。所謂實(shí)行行為的著手，是指犯罪分子已經(jīng)開始實(shí)施刑法分則所規(guī)定的某種犯罪構(gòu)成客觀要件的行為。例如，根據(jù)我國刑法分則第263條規(guī)定，搶劫罪的客觀要件是以暴力、脅迫等方法奪取公私財(cái)物的行為。因此，只要是使用了暴力或發(fā)出威脅，就意味著著手實(shí)行了搶劫行為。在這種情況下，著手是實(shí)行行為的起點(diǎn)。我們應(yīng)該從主觀和客觀相統(tǒng)一的意義上去把握著手：主觀上，行為人實(shí)行犯罪的意志已經(jīng)通過客觀的實(shí)行行為開始充分表現(xiàn)出來;客觀上，行為人已經(jīng)開始直接實(shí)施具體犯罪構(gòu)成客觀方面的行為。著手的主觀和客觀這兩個(gè)基本特征的統(tǒng)一，反映了著手行為的社會(huì)危害性程度，為認(rèn)定著手實(shí)行犯罪提供了一般標(biāo)準(zhǔn)。

　　(二)犯罪未得逞

　　這一特征是犯罪未遂同犯罪既遂相區(qū)分的主要標(biāo)志。犯罪是否得逞，應(yīng)該以什么為標(biāo)準(zhǔn)?我們認(rèn)為，應(yīng)該以是否具備刑法分則所規(guī)定的犯罪構(gòu)成的全部要件為標(biāo)準(zhǔn)。只有這樣，才能把握統(tǒng)一的判斷犯罪未得逞的法律標(biāo)準(zhǔn)。

　　(三)犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因

　　這一特征是犯罪未遂與犯罪中止相區(qū)別的主要標(biāo)志，所謂犯罪分子意志以外的原因，是指違背犯罪分子本意的原因。我們認(rèn)為，犯罪分子意志以外的原因，應(yīng)該具備質(zhì)和量?jī)蓚�(gè)方面的特征：從質(zhì)上來說，只有那些違背犯罪分子本意的原因才能成為犯罪分子意志以外的原因;從量上來說，那些違背犯罪分子本意的原因必須達(dá)到足以阻礙犯罪分子繼續(xù)實(shí)行犯罪的程度。因此，有些犯罪分子遇到一些輕微的阻礙因素，例如在搶劫罪中遇到熟人，在強(qiáng)*罪中由于被害人請(qǐng)求等，犯罪分子就中止了犯罪，應(yīng)該認(rèn)為是自動(dòng)中止，而不能認(rèn)為是犯罪未遂。在司法實(shí)踐中，所謂犯罪分子意志以外的原因概括起來大體上有以下幾種：

　　1、犯罪分子本人以外的原因。主要有：

　　(1)被害人的發(fā)現(xiàn)、逃避、反抗等。

　　(2)第三者的出現(xiàn)、制止、抓獲，政法機(jī)關(guān)的行動(dòng)等。

　　(3)自然力的破壞，例如放火時(shí)因刮大風(fēng)而無法點(diǎn)著目的物。

　　(4)物質(zhì)障礙，例如所帶工具撬不開門、撬不開保險(xiǎn)柜。

　　(5)時(shí)間、地點(diǎn)、場(chǎng)合對(duì)完成犯罪的不利影響，等等。

　　2、犯罪分子自身方面的原因。包括因能力、力量、身體狀況、常識(shí)、技巧等缺乏或不佳，而無法完成犯罪，或者由于犯罪分子主觀認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤，而使犯罪未能得逞，例如誤以為被害人在室內(nèi)而槍擊，實(shí)際上被害人并不在，誤以白糖為毒藥而用來殺人，誤以為其犯罪行為已造成犯罪結(jié)果而停止了犯罪活動(dòng)，實(shí)際上犯罪結(jié)果并未發(fā)生，等等。

　　綜上所述，犯罪未遂的三個(gè)特征是一個(gè)有機(jī)整體，已經(jīng)著手實(shí)行犯罪是犯罪未遂的前提條件，犯罪未得逞是犯罪未遂的形態(tài)條件，犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因，是犯罪未遂的主觀條件。在這三個(gè)條件中，前兩個(gè)側(cè)重于揭示犯罪未遂的客觀特征，第三個(gè)側(cè)重于揭示犯罪未遂的主觀特征，這三個(gè)條件以主觀和客觀的統(tǒng)一揭示犯罪未遂的本質(zhì)。