2012年政法干警考試《民法學(xué)》指導(dǎo)(5)

　�、奚埔馊〉茫�(瞬間取得、即時(shí)取得)

　　適用于無(wú)權(quán)處分的合同最后走向無(wú)效的場(chǎng)合;無(wú)權(quán)處分并不必然產(chǎn)生善意取得。

　　善意取得的要件↓：

　　A、動(dòng)產(chǎn)：

　　貨幣是否適用善意取得有爭(zhēng)議，但結(jié)論都是第三人可以取得所有權(quán)

　　不動(dòng)產(chǎn)不適用善意取得，但不動(dòng)產(chǎn)具有公示公信制度，效果和善意取得一樣

　　不動(dòng)產(chǎn)之所以不適用善意取得，是因?yàn)椴粍?dòng)產(chǎn)登記在誰(shuí)的名下，誰(shuí)就有權(quán)處分，而善意取得是適用于無(wú)權(quán)處分的情況;

　　注意：善意取得適用于動(dòng)產(chǎn)，但不限于動(dòng)產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、動(dòng)產(chǎn)抵押、留置權(quán)、票據(jù)權(quán)利、技術(shù)秘密等都可以善意取得;

　　B、委托占有：

　　保管、倉(cāng)儲(chǔ)、租賃、借用、運(yùn)輸、承攬、試用買賣

　　排除：脫離物(隱藏物、埋藏物、遺失物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動(dòng)物、盜贓物)

　　民法上的盜贓物指：盜竊、搶劫、搶奪、詐騙、侵占、挪用、貪污、受賄

　　例外：通過(guò)拍賣取得、從公開(kāi)市場(chǎng)有經(jīng)營(yíng)權(quán)人手中取得

　　盜贓物對(duì)第三人不適用善意取得，所有人可以行使取回權(quán)

　　但行使取回權(quán)必須要支付給第三人購(gòu)買的價(jià)款，再向侵權(quán)人追償

　　C、善意：

　　特殊動(dòng)產(chǎn)如汽車由于需要登記，第三人很難舉證自己的取得是善意

　　指交易的當(dāng)時(shí)不知情(盡了必要注意義務(wù))，可以事后知情

　　D、有償：――排除贈(zèng)與

　　E、已經(jīng)取得了對(duì)該動(dòng)產(chǎn)的占有(完成了交付)

　　F、無(wú)權(quán)處分的轉(zhuǎn)讓合同沒(méi)有其他的效力瑕疵

　　(4)添附與法律行為、侵權(quán)行為的關(guān)系

　　要學(xué)會(huì)區(qū)分作為事實(shí)行為的添附，和作為法律行為的類似行為，以加工行為為例：在承攬合同中的加工行為是法律行為，而添附中的加工行為是事實(shí)行為。

　　作為事實(shí)行為的添附，很多時(shí)候表現(xiàn)為一種侵權(quán)行為。原則上權(quán)利人可以選擇適用添附規(guī)則或要求他人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　例外情況下權(quán)利人只能選擇兩種規(guī)則中的一個(gè)，如甲的玉石被乙雕刻成玉佩，甲就無(wú)法要求乙恢復(fù)原狀，往往只能以添附來(lái)解決。

　　2.繼受取得：

　　依賴原權(quán)利人的意思(主要依據(jù)法律行為)

　　(1)基于合同：

　　轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同：買賣、互易、贈(zèng)與、借款、供用水電氣

　　動(dòng)產(chǎn)：合同+交付=所有權(quán)

　　不動(dòng)產(chǎn)：合同+登記=所有權(quán)

　　汽車、飛機(jī)、輪船等特殊動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移也是交付;

　　交付還引起風(fēng)險(xiǎn)、孳息的轉(zhuǎn)移，動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)都是如此

　　因此原則上動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)、孳息是高度一致的，但不動(dòng)產(chǎn)有可能會(huì)發(fā)生不一致

　　(2)基于遺囑繼承、遺贈(zèng)

　　法定繼承一般認(rèn)為也屬于繼受取得，此處有爭(zhēng)議

　　(3)其他

　　3.關(guān)于無(wú)權(quán)處分與善意取得的問(wèn)題

　　4.關(guān)于區(qū)分原則與物權(quán)行為

　　德國(guó)的物權(quán)轉(zhuǎn)移具有無(wú)因性、獨(dú)立性;中國(guó)的物權(quán)轉(zhuǎn)移具有有因性、非獨(dú)立性，也就是說(shuō)只有交付或物權(quán)登記，沒(méi)有合同，當(dāng)事人也不能取得所有權(quán)。