2011年政法干警考試《民法學(xué)》精講筆記(5)

　　1.原始取得：

　　不依賴原權(quán)利人或任何人的意思(主要依據(jù)事實行為)

　　(1)勞動生產(chǎn)、孳息：

　　第一個取得該物的所有權(quán)，因此不依賴任何人的意思

　　(2)公法方式：

　　征收、征用、稅收、罰款、沒收、國有化

　　(3)私法方式：

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　　能夠先占的只能是無主物中的一種，即拋棄物，其他絕大部分的無主物歸國家所有(如無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn));

　　拋棄物是指基于所有人意志而放棄所有權(quán)的物;

　　先占是指以取得控制的意思而第一個占有該拋棄物;

　　先占人必須在事實上占有該物，且在主觀上有取得該物所有權(quán)的意思;

　　先占是瞬間行為，一經(jīng)成立，即取得所有權(quán);

　　先占是事實行為，不以意思表示為要件;

　�、诎l(fā)現(xiàn)：

　　隱藏物(隱藏在動產(chǎn)中)、埋藏物(隱藏在不動產(chǎn)中)

　　發(fā)現(xiàn)人不能取得所有權(quán)，如果能證明某人所有的，則歸所有人或繼承人，所有人不明的歸國家，發(fā)現(xiàn)人無權(quán)取得報酬，若是歸國有的，接受單位給予上繳人表揚(yáng)或物質(zhì)獎勵。

　　③拾得：

　　遺失物：是指非基于所有人意志而暫時的喪失占有;

　　遺失物的規(guī)則同樣適用于：失散的飼養(yǎng)動物、漂流物

　　一般要“物歸失主”，找不到失主的交給國家機(jī)關(guān)，公告后無人認(rèn)領(lǐng)歸國家

　　拾得人無權(quán)取得報酬(有懸賞廣告除外)，但因返還所支出的必要費(fèi)用由失主償還(這不是無因管理之債，而是法定之債，因為拾得人有返還的法定義務(wù))返還前因保管拾得物的而產(chǎn)生的費(fèi)用也可以要求失主償還(這屬于無因管理的費(fèi)用)

　　返還拾得物應(yīng)當(dāng)一并返還孳息，返還孳息必須以孳息的產(chǎn)生為前提，但收取孳息的費(fèi)用也應(yīng)由失主償還。

　　如果沒有歸還，屬于不得得利，同時如果使用拾得物所獲取利益，屬于利用不當(dāng)?shù)美�獲取的其他收益，而不是孳息，扣除勞務(wù)管理費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)予以收繳歸國家。

　　失主要求返還，拾得人拒不返還拾得物的，以侵權(quán)論(侵占)

　　拾得物毀損滅失的，拾得人沒有故意的，不負(fù)賠償責(zé)任(目前重大過失不賠)

　�、芴砀剑�

　　添附是指：甲乙兩人各有一個物，可能基于自然事件、社會事件、甲乙中某人的事實行為或第三人的事實行為，兩個物結(jié)合為一個新物。

　　附合：是指兩個物結(jié)合在一起，分為動產(chǎn)與動產(chǎn)的結(jié)合(如鉆石和戒指結(jié)合為鉆戒)，動產(chǎn)和不動產(chǎn)的結(jié)合(如土地和建筑材料結(jié)合為房屋)―――動產(chǎn)和動產(chǎn)結(jié)合的歸屬采取價值主義;不動產(chǎn)和不動產(chǎn)結(jié)合的歸屬采取不動產(chǎn)主義;

　　混合：是指兩個物混雜在一切，混合的兩個物只能是動產(chǎn)，且是不容易分辨的或是雖能分辨但成本太高的特殊動產(chǎn)。―――因此歸屬也采取價值主義

　　加工：是指對原材料的增值行為，原則上加工物歸原材料的所有人，如果加工的增值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于原材料價值，也可以歸加工人所有。

　　無論是附合、混合還是加工，取得新物所有權(quán)的人都要給與對方補(bǔ)償。―――債權(quán)關(guān)系

　　⑤時效取得：

　　我國沒有時效取得制度，但是大陸法系普遍的制度

　　經(jīng)過和平、公然、持續(xù)、自主的占有一段時間，取得所有權(quán)

　　一般規(guī)定動產(chǎn)經(jīng)過10年，不動產(chǎn)經(jīng)過20年

　�、奚埔馊〉茫�(瞬間取得、即時取得)

　　適用于無權(quán)處分的合同最后走向無效的場合;無權(quán)處分并不必然產(chǎn)生善意取得。

　　善意取得的要件↓：

　　A、動產(chǎn)：

　　貨幣是否適用善意取得有爭議，但結(jié)論都是第三人可以取得所有權(quán)

　　不動產(chǎn)不適用善意取得，但不動產(chǎn)具有公示公信制度，效果和善意取得一樣

　　不動產(chǎn)之所以不適用善意取得，是因為不動產(chǎn)登記在誰的名下，誰就有權(quán)處分，而善意取得是適用于無權(quán)處分的情況;

　　注意：善意取得適用于動產(chǎn)，但不限于動產(chǎn)，動產(chǎn)質(zhì)押、動產(chǎn)抵押、留置權(quán)、票據(jù)權(quán)利、技術(shù)秘密等都可以善意取得;

　　B、委托占有：

　　保管、倉儲、租賃、借用、運(yùn)輸、承攬、試用買賣

　　排除：脫離物(隱藏物、埋藏物、遺失物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動物、盜贓物)

　　民法上的盜贓物指：盜竊、搶劫、搶奪、詐騙、侵占、挪用、貪污、受賄

　　例外：通過拍賣取得、從公開市場有經(jīng)營權(quán)人手中取得

　　盜贓物對第三人不適用善意取得，所有人可以行使取回權(quán)

　　但行使取回權(quán)必須要支付給第三人購買的價款，再向侵權(quán)人追償

　　C、善意：

　　特殊動產(chǎn)如汽車由于需要登記，第三人很難舉證自己的取得是善意

　　指交易的當(dāng)時不知情(盡了必要注意義務(wù))，可以事后知情

　　D、有償：――排除贈與

　　E、已經(jīng)取得了對該動產(chǎn)的占有(完成了交付)

　　F、無權(quán)處分的轉(zhuǎn)讓合同沒有其他的效力瑕疵

　　(4)添附與法律行為、侵權(quán)行為的關(guān)系

　　要學(xué)會區(qū)分作為事實行為的添附，和作為法律行為的類似行為，以加工行為為例：在承攬合同中的加工行為是法律行為，而添附中的加工行為是事實行為。

　　作為事實行為的添附，很多時候表現(xiàn)為一種侵權(quán)行為。原則上權(quán)利人可以選擇適用添附規(guī)則或要求他人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　例外情況下權(quán)利人只能選擇兩種規(guī)則中的一個，如甲的玉石被乙雕刻成玉佩，甲就無法要求乙恢復(fù)原狀，往往只能以添附來解決。

　　2.繼受取得：

　　依賴原權(quán)利人的意思(主要依據(jù)法律行為)

　　(1)基于合同：

　　轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同：買賣、互易、贈與、借款、供用水電氣

　　動產(chǎn)：合同+交付=所有權(quán)

　　不動產(chǎn)：合同+登記=所有權(quán)

　　汽車、飛機(jī)、輪船等特殊動產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移也是交付;

　　交付還引起風(fēng)險、孳息的轉(zhuǎn)移，動產(chǎn)和不動產(chǎn)都是如此

　　因此原則上動產(chǎn)的所有權(quán)、風(fēng)險、孳息是高度一致的，但不動產(chǎn)有可能會發(fā)生不一致

　　(2)基于遺囑繼承、遺贈

　　法定繼承一般認(rèn)為也屬于繼受取得，此處有爭議

　　(3)其他

　　3.關(guān)于無權(quán)處分與善意取得的問題

　　4.關(guān)于區(qū)分原則與物權(quán)行為

　　德國的物權(quán)轉(zhuǎn)移具有無因性、獨(dú)立性;中國的物權(quán)轉(zhuǎn)移具有有因性、非獨(dú)立性，也就是說只有交付或物權(quán)登記，沒有合同，當(dāng)事人也不能取得所有權(quán)。

　　四、所有權(quán)的喪失(略)

　　拋棄、合同、滅失、時效、混同等

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