2011年基層政法干警考試《民法學(xué)》法定繼承

　　一、代位繼承的概念和特征

　　(一)代位繼承的概念

　　《繼承法》第11條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承�！币来艘�(guī)定，代位繼承是指在法定繼承中被繼承人的子女先于被繼承人死亡時，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代替繼承其應(yīng)繼份額的法律制度。

　　(二)代位繼承的特征

　　代位繼承是法定繼承中的制度，是在被繼承人的子女先于被繼承人死亡的情形下由其晚輩直系血親代位繼承被代位繼承人應(yīng)繼承份額的繼承方式。其在成立條件和效力上具有以下特征：

　　第一，被代位人須為先于被繼承人死亡的子女。只有在被繼承人的子女先于被繼承人死亡時才發(fā)生代位繼承。于繼承開始后被繼承人的子女才死亡的或者先于被繼承人死亡的人不是被繼承人的子女而是其他繼承人的，均不能發(fā)生代位繼承。當(dāng)然，這里的子女包括親生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。

　　第二，代位人須是被繼承人的晚輩直系血親。代位繼承人只能是被代位人的子女及其他晚輩直系血親。被繼承人的孫子女、外孫子女、曾孫子女、外曾孫子女都可以代位繼承，代位繼承人不受輩數(shù)的限制。被繼承人的養(yǎng)子女、已形成扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女的生子女可以代位繼承;被繼承人的親生子女的養(yǎng)子女可代位繼承;被繼承人養(yǎng)子女的養(yǎng)子女可代位繼承;與被繼承人已形成扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女的養(yǎng)子女也可以代位繼承。但被代位人的其他近親屬不得：代位繼承。被代位人的配偶若具備成為第一順序法定繼承人條件的，則依現(xiàn)行法的規(guī)定其獨(dú)立地作為第一順序法定繼承人參加繼承，并且其是否能夠繼承不影響其晚輩直系血親的代位繼承權(quán)。

　　第三，被代位人未喪失繼承權(quán)。關(guān)于代位繼承權(quán)的性質(zhì)有固有權(quán)與代表權(quán)兩種不同學(xué)說。依固有權(quán)說，代位繼承人參加繼承是其本身固有的權(quán)利，并不以被代位人是否有繼承權(quán)為轉(zhuǎn)移。依代表權(quán)說.，代位繼承人繼承被繼承人的遺產(chǎn)不是基于其本身固有的權(quán)利，而是代表被代位繼承人參加繼承的，因此被代位繼承人喪失或者放棄繼承權(quán)的，一般不應(yīng)發(fā)生代位繼承。我國現(xiàn)行法采代表權(quán)說。依現(xiàn)行法的規(guī)定，繼承人喪失繼承權(quán)的，其晚輩直系血親也不得代位繼承。如該代位繼承人是缺乏勞動能力又沒有生活來源的人，或者是對被繼承人盡贍養(yǎng)義務(wù)較多的，可適當(dāng)分給遺產(chǎn)。因此，只有在被代位人不具備喪失繼承權(quán)的法定事由時，才能發(fā)生代位繼承。當(dāng)然，也有學(xué)者提出，對代位繼承權(quán)應(yīng)以采固有權(quán)說為宜，被代位人喪失繼承權(quán)的，不應(yīng)影響代位人的代位繼承權(quán)。

　　第四，代位繼承人作為第一順序繼承人參加繼承，一般只能繼承被代位人應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額。代位繼承人雖作為第一順序的繼承人參加繼承，但其并不是直接繼承自己應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額，而是代位繼承被代位人應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額，正因?yàn)槿绱�，代位繼承又稱為間接繼承。所以，代位繼承人為數(shù)人的，原則上由數(shù)個代位繼承人平分被代位人應(yīng)繼承的份額，而不能由數(shù)個代位繼承人與其他繼承人一同按人分配被繼承人的遺產(chǎn)。代位繼承人缺乏勞動能力又沒有生活來源，或者對被繼承人盡過主要贍養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，可以多分，但這僅是例外。

　　第五，代位繼承只適用于法定繼承。只有在法定繼承中才能發(fā)生代位繼承，在遺囑繼承中不發(fā)生代位繼承。如果遺囑繼承人為被繼承人的子女并且先于遺囑人死亡，則該遺囑繼承人的晚輩直系血親不能代位繼承該遺囑繼承人依遺囑應(yīng)繼承的遺產(chǎn);但遺囑中指定該繼承人繼承的遺產(chǎn)應(yīng)按法定繼承處理，在法定繼承中該繼承人的晚輩直系血親可代位繼承。

　　二、轉(zhuǎn)繼承的概念和特征

　　(一)轉(zhuǎn)繼承的概念

　　轉(zhuǎn)繼承又稱轉(zhuǎn)歸繼承、連續(xù)繼承、再繼承，是指繼承人在繼承開始后實(shí)際接受遺產(chǎn)前死亡時，繼承人有權(quán)實(shí)際接受的遺產(chǎn)歸由其合法繼承人承受的一項(xiàng)法律制度。實(shí)際接受遺產(chǎn)的繼承人稱為轉(zhuǎn)繼承人，于繼承開始后遺產(chǎn)分割前死亡的繼承人稱為被轉(zhuǎn)繼承人。我國《繼承法》中未明確規(guī)定轉(zhuǎn)繼承，但最高人民法院在《意見》第52條中規(guī)定，“繼承開始后，繼承人沒有表示放棄繼承，并于遺產(chǎn)分割前死亡的，其繼承遺產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他的合法繼承人�！笨梢姡�我國繼承法也是承認(rèn)轉(zhuǎn)繼承的。

　　(二)轉(zhuǎn)繼承的特征

　　第一，轉(zhuǎn)繼承是在繼承開始后因參加繼承的繼承人死亡而發(fā)生的一種法律現(xiàn)象。繼承人于繼承開始前死亡的，只會發(fā)生代位繼承而不能發(fā)生轉(zhuǎn)繼承。繼承人于繼承開始后未參加繼承(如喪失繼承權(quán)，放棄繼承權(quán))的，因其對于遺產(chǎn)不享有任何權(quán)利，也不會發(fā)生轉(zhuǎn)繼承。

　　第二，轉(zhuǎn)繼承是繼承人于實(shí)際接受遺產(chǎn)前死亡而發(fā)生的法律現(xiàn)象。繼承人于遺產(chǎn)分割后死亡的，因其所得的遺產(chǎn)已經(jīng)確定，其已經(jīng)實(shí)際接受遺產(chǎn)，繼承權(quán)已轉(zhuǎn)化為特定財(cái)產(chǎn)的單獨(dú)所有權(quán)，其所取得的遺產(chǎn)已完全成為其所有財(cái)產(chǎn)的一部分。此時如果繼承人死亡，其已從被繼承人的遺產(chǎn)實(shí)際取得的部分，也就明確構(gòu)成其自己遺產(chǎn)的一部分，則繼承人可直接繼承而不會發(fā)生轉(zhuǎn)繼承。轉(zhuǎn)繼承只是因繼承人于實(shí)際取得被繼承人的遺產(chǎn)前死亡才發(fā)生的法律現(xiàn)象。因?yàn)椋�繼承于被繼承人死亡時開始，凡于被繼承人死亡時生存的繼承人都有繼承能力，得繼承被繼承人的遺產(chǎn)。但是，繼承人并非于繼承開始之時即分配遺產(chǎn)，因此，繼承人一般并不能于繼承開始之時，即實(shí)際上接受遺產(chǎn)，此時僅發(fā)生共同繼承人對遺產(chǎn)的共有關(guān)系。在這種情形下，繼承人對遺產(chǎn)的權(quán)利是體現(xiàn)在應(yīng)繼承的份額上，而不是體現(xiàn)在對具體某物的所有叔上。如果繼承人雖在繼承開始后但在實(shí)際取得遺產(chǎn)前死亡，因其已無權(quán)利能力，自然也就不能再直接承受遺產(chǎn)。在這種情形下就發(fā)生已死亡的繼承人應(yīng)當(dāng)接受的遺產(chǎn)應(yīng)由何人承受的問題，這也就發(fā)生了轉(zhuǎn)繼承。

　　第三，轉(zhuǎn)繼承是由繼承人的法定繼承人承受繼承人有權(quán)繼承的被繼承人的遺產(chǎn)的法律制度。在轉(zhuǎn)繼承中，轉(zhuǎn)繼承人不是直接繼承已死亡的被轉(zhuǎn)繼承人自己單獨(dú)的遺產(chǎn)，而是直接繼承已死亡的被轉(zhuǎn)繼承人取得被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利，直接參與被繼承人的遺產(chǎn)分割。因?yàn)�，在被轉(zhuǎn)繼承人死亡時，被轉(zhuǎn)繼承人已經(jīng)取得和享有對被繼承人的遺產(chǎn)繼承權(quán)，被轉(zhuǎn)繼承人與其他繼承人對遺產(chǎn)形成共有關(guān)系，只是其并未實(shí)際取得遺產(chǎn)，因此，在轉(zhuǎn)繼承中是由轉(zhuǎn)繼承人承受被轉(zhuǎn)繼承人應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額，由轉(zhuǎn)繼承人直接參與被繼承人遺產(chǎn)的分割。

　　三、代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別

　　代位繼承與轉(zhuǎn)繼承有相似之處，但轉(zhuǎn)繼承與代位繼承是完全不同的法律制度，二者有著根本性的區(qū)別，主要體現(xiàn)以下方面：

　　(一)二者的性質(zhì)不同

　　在代位繼承中，代位繼承人是直接參加被繼承人遺產(chǎn)的繼承，并且是基于其代位繼承權(quán)而取得繼承被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利;而轉(zhuǎn)繼承是一種連續(xù)發(fā)生的二次繼承，是在繼承人直接繼承后又轉(zhuǎn)由轉(zhuǎn)繼承人繼承被繼承人的遺產(chǎn)。轉(zhuǎn)繼承人看來是參加了兩個繼承關(guān)系，但就被轉(zhuǎn)繼承人參與繼承的繼承關(guān)系來說，轉(zhuǎn)繼承人實(shí)際上享有的是分割遺產(chǎn)的權(quán)利，而不是對被繼承人的遺產(chǎn)繼承權(quán)，在被轉(zhuǎn)繼承人死亡后發(fā)生的遺產(chǎn)繼承關(guān)系中才是享有實(shí)際的繼承權(quán)，轉(zhuǎn)繼承人正是基于對被轉(zhuǎn)繼承人的遺產(chǎn)繼承權(quán)才得直接承受被繼承具有連續(xù)繼承的性質(zhì)。

　　(二)發(fā)生的時間和條件不同

　　代位繼承是被繼承人的子女先于被繼承人死亡時由被繼承人子女的直系晚輩血親代其地位繼承被繼承人遺產(chǎn)的制度。因此，代位繼承只能在被代位繼承人先于被繼承人即繼承開始前死亡的情形下發(fā)生。并且，只有被繼承人的子女于繼承開始前死亡的，才會發(fā)生代位繼承。其他繼承人不能成為被代位繼承人，即使其先于被繼承人死亡，也不會發(fā)生代位繼承;而轉(zhuǎn)繼承是在繼承開始后遺產(chǎn)分割前因繼承人死亡而發(fā)生的由繼承人的法定繼承人承受被繼承人遺產(chǎn)的制度，因此轉(zhuǎn)繼承只能發(fā)生在繼承開始后、遺產(chǎn)分割前。在繼承開始前繼承人死亡的，會發(fā)生代位繼承而不發(fā)生轉(zhuǎn)繼承。在遺產(chǎn)分割后繼承人死亡的，因繼承人已經(jīng)實(shí)際接受遺產(chǎn)，取得對具體財(cái)產(chǎn)的單獨(dú)所有權(quán)，也不發(fā)生轉(zhuǎn)繼承。

　　(三)主體不同

　　代位繼承中的代位繼承人只能是被代位繼承人的直系晚輩血親，而不能是被代位人的其他法定繼承人。而在轉(zhuǎn)繼承中，享有轉(zhuǎn)繼承權(quán)的人是被轉(zhuǎn)繼承人死亡時生存的所有法定繼承人，被轉(zhuǎn)繼承人有第一順序法定繼承人的，由第一順序法定繼承人轉(zhuǎn)繼承;沒有第一順序法定繼承人繼承的，則得由第二順序的法定繼承人轉(zhuǎn)繼承。

　　(四)適用的范圍不同

　　代位繼承只適用于法定繼承，而不適用于遺囑繼承。在遺囑繼承中，指定繼承人先于被繼承人死亡的，繼承人因于遺囑生效時無繼承能力而不會取得遺產(chǎn)繼承權(quán)，也就不能取得指定由其繼承的遺產(chǎn)的權(quán)利。在這種情形下，遺囑中所涉及的遺產(chǎn)按照法定繼承辦理。而轉(zhuǎn)繼承可以發(fā)生在法定繼承中，也可以發(fā)生在遺囑繼承中。因?yàn)樵诜ǘɡ^承中，繼承人于被繼承人死亡后遺產(chǎn)分割前死亡的，其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額轉(zhuǎn)歸其法定繼承人承受。在遺囑繼承中，指定的遺囑繼承人于繼承開始后未表示放棄繼承權(quán)但尚未實(shí)際接受遺產(chǎn)前死亡的，也已經(jīng)實(shí)際享有和取得遺產(chǎn)繼承權(quán)，其應(yīng)接受的遺產(chǎn)同樣應(yīng)由其法定繼承人承受。