2010年政法干警考試《民法學》專題講義(42)

　　專題四十二，合同保全

　　73，因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債 權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。

　　代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費 用，由債務人負擔。

　　74，因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造 成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情 形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

　　撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費 用，由債務人負擔。

　　75，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi) 行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　1，代位權(quán)之訴

　　---要件：債權(quán)合法并期滿(兩個債權(quán))

　　債務人對次債務人的債權(quán)不具人身性

　　債務人有怠于行使到器債權(quán)的事實

　　該事實危害到債權(quán)人之債權(quán)

　　---由次債務人住所地法院管轄

　　---原告?zhèn)鶛?quán)人，被告次債務人，債務人為第三人(未列的可追加)

　　---次債務人可援用對債務人的抗辯權(quán)對抗債權(quán)人

　　原告勝訴的，訴訟費用被告負擔，從實現(xiàn)債權(quán)中優(yōu)先支付

　　代位權(quán)成立的，次債務人向債權(quán)人直接履行

　　請求數(shù)額以債權(quán)為限

　　---訴訟沖突的解決

　　債權(quán)人已訴債務人，向同一法院再提代位之訴：

　　成立的，受理，但在前判決生效前，中止代位之訴

　　不成立的，告其另行起訴

　　兩個債權(quán)人訴同一次債務人，可合并審理

　　債權(quán)人已提代位之訴，債務人再就余額訴次債務人的

　　受禮代位之訴法院應告?zhèn)鶆杖肆硇衅鹪V

　　另行起訴的，受理

　　代位訴判決前，后訴應中止

　　2,撤消權(quán)之訴

　　---成立條件：期滿，放棄到齊債權(quán)/無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)/明顯低價轉(zhuǎn)讓且受讓人惡意，危及債權(quán)實現(xiàn)

　　---被告(債務人)住所地法院管轄

　　---收益人為第三人

　　---一經(jīng)撤消，行為自始無效

　　兩個以上債權(quán)人均提起撤消之訴的，可合并審理

　　費用債務人負擔，第三人有過錯的，適當分擔

　　訴訟時效1年，除斥期5年

　　11，債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應當符合下列條

　　件：

　　(一)債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法;

　　(二)債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害;

　　(三)債務人的債權(quán)已到期;

　　(四)債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。

　　12，合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

　　13，合同法第七十三條規(guī)定的“債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權(quán)人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能

　　實現(xiàn)。

　　次債務人(即債務人的債務人)不認為債務人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應當承擔舉證責任。

　　14，債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。

　　15，債權(quán)人向人民法院起訴債務人以后，又向同一人民法院對次債務人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應當立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務人住所地人民法院另行起訴。

　　受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。

　　16，債權(quán)人以次債務人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。

　　兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。

　　17，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務人的財產(chǎn)采取保全措施的，應當提供相應的財產(chǎn)擔保。

　　18，在代位權(quán)訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。

　　債務人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權(quán)人的起訴。

　　19，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

　　20，債權(quán)人向次債務人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務人向債權(quán)人履行清償義務，債權(quán)人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權(quán)債務關(guān)系即予消滅。

　　21，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持。

　　22，債務人在代位權(quán)訴訟中，對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務人的，人民法院應當告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。

　　債務人的起訴符合法定條件的，人民法院應當受理;受理債務人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依法中止。

　　23，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。

　　24，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。

　　25，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟，請求人民法院撤銷債務人放棄債權(quán)或轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，人民法院應當就債權(quán)人主張的部分進行審理，依法撤銷的，該行為自始無效。

　　兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一債務人為被告，就同一標的提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。

　　26，債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔;第三人有過錯的，應當適當分擔。