2010年基層政法干警考試《民法學(xué)》預(yù)測(cè)試卷(2)

　　二、判斷題

　　31.√[解析]約定的定金數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。

　　32.√[解析]雖然管理人有管理他人事務(wù)的意思，但這種意思不同于法律行為中的意思表示，它無(wú)須表示于外為他人知曉，且不包含效果意思，無(wú)因管理的效力由法律直接規(guī)定，不以當(dāng)事人的效果意思為必要。

　　33.×[解析]證明商標(biāo)由具有監(jiān)督能力的組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)。

　　34.×[解析]機(jī)關(guān)法人是獲得法人資格的國(guó)家機(jī)關(guān)，它們是依照法律直接設(shè)立的。機(jī)關(guān)法人不是以營(yíng)利為目的的法人，是公法人，但它并不是公益法人。因?yàn)楣�益法人是社團(tuán)法人的一種，而社團(tuán)法人又是私法人的一種，公法人是與私法人相對(duì)的，因此機(jī)關(guān)法人不屬于公益法人。

　　35.√[解析]不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況，既包括自然現(xiàn)象，如地震、洪水、臺(tái)風(fēng)、火山爆發(fā)等，也包括某些社會(huì)現(xiàn)象，如戰(zhàn)爭(zhēng)、暴亂等。

　　36.√[解析]民事法律關(guān)系是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。國(guó)家參加民事法律關(guān)系時(shí)，它與其他民事主體的地位是平等的。

　　37.√[解析]《民法通則》第143條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民定居國(guó)外的，他的民事行為能力可以適用定居國(guó)法律�！�

　　38.×[解析]財(cái)團(tuán)法人與社團(tuán)法人的區(qū)別在于：社團(tuán)法人以人的存在為成立基礎(chǔ)，財(cái)團(tuán)法人以捐助的財(cái)產(chǎn)為成立基礎(chǔ)。二者都有財(cái)產(chǎn)。

　　39.×[解析]世界貿(mào)易組織中的TRIPS協(xié)定被認(rèn)為是當(dāng)前世界范圍內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域中涉及面廣、保護(hù)水平高、保護(hù)力度大、制約力強(qiáng)的國(guó)際公約。

　　40.×[解析]在我國(guó)，國(guó)有土地的使用權(quán)既可以以劃撥方式取得，又可以以出讓方式取得。

　　三、簡(jiǎn)答題

　　41.[參考答案]公平原則，要求當(dāng)事人在民事活動(dòng)中應(yīng)以社會(huì)正義、公平的觀念指導(dǎo)自己的行為、平衡各方的利益，要求以社會(huì)正義、公平的觀念來(lái)處理當(dāng)事人之間的糾紛。

　　公平原則主要表現(xiàn)在以下方面：(1)民事主體參與民事法律關(guān)系的機(jī)會(huì)平等;(2)當(dāng)事人的利益應(yīng)均衡;(3)當(dāng)事人合理地承擔(dān)民事責(zé)任。

　　42.[參考答案]按份共有的特征：(1)各個(gè)共有人對(duì)于共有物按照份額享有所有權(quán)。(2)各個(gè)共有人按照各自的份額對(duì)共有物分享權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)。(3)各個(gè)共有人雖然擁有一定的份額。但共有人的權(quán)利并不僅限于共有物的某一部分上，而是及于共有物的全部。

　　43.[參考答案]高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的行為不以作業(yè)人主觀上存在過(guò)錯(cuò)為條件，其構(gòu)成要件一般包括以下三個(gè)方面：(1)存在高度危險(xiǎn)作業(yè)的行為�！睹穹ㄍ▌t》列舉的高度危險(xiǎn)作業(yè)的范圍包括高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等七項(xiàng)，但不局限于這七種情況，只要在性質(zhì)上符合高度危險(xiǎn)作業(yè)的概念，均可適用特殊侵權(quán)責(zé)任。(2)存在損害事實(shí)。高度危險(xiǎn)作業(yè)造成了受害人的人身與財(cái)產(chǎn)損失。(3)高度危險(xiǎn)作業(yè)行為與損害事實(shí)間存在因果關(guān)系。即應(yīng)當(dāng)證明損害事實(shí)是由該高度危險(xiǎn)作業(yè)引起的。高度危險(xiǎn)作業(yè)的免責(zé)事由僅存在于一種情況，即損害是由受害人的故意造成，作業(yè)人將免除其責(zé)任。如果受害人對(duì)于損害的造成僅有過(guò)失，也應(yīng)當(dāng)由作業(yè)人承擔(dān)責(zé)任。對(duì)于受害人的故意行為應(yīng)由作業(yè)人進(jìn)行證明。

　　四、論述題

　　44.[參考答案]一般侵權(quán)行為民事責(zé)任的成立要件：

　　(1)行為的違法性。所謂行為的違法性，是指行為人實(shí)施的行為違反了法律的禁止性規(guī)定或強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)違法行為的表現(xiàn)形式，又可以分為作為的違法行為與不作為的違法行為。作為的違法行為，是指法律禁止實(shí)施某種行為，行為人違反規(guī)定實(shí)施了該行為。如法律規(guī)定禁止毀損他人的財(cái)產(chǎn)，行為人實(shí)施了毀損他人財(cái)產(chǎn)的行為，即構(gòu)成作為的違法行為。不作為的違法行為，是指法律要求人們?cè)谀撤N情況下應(yīng)實(shí)施某種行為，而負(fù)有此種義務(wù)的人卻未實(shí)施。如法律規(guī)定，在公共場(chǎng)所安裝地下設(shè)施應(yīng)按規(guī)定設(shè)置警示標(biāo)志，如果施工者沒(méi)采取該項(xiàng)措施，就構(gòu)成不作為的違法行為。

　　(2)損害事實(shí)的存在。損害事實(shí)，既包括對(duì)公共財(cái)產(chǎn)的損害，也包括對(duì)私人財(cái)產(chǎn)的損害，同時(shí)還包括對(duì)非財(cái)產(chǎn)性權(quán)利的損害。無(wú)論損害后果能否以貨幣加以衡量，只要對(duì)他人人身或財(cái)產(chǎn)利益造成了受損的事實(shí)，均構(gòu)成損害事實(shí)。對(duì)財(cái)產(chǎn)的損害，包括直接損害與間接損害。直接損害又稱積極的財(cái)產(chǎn)損失，是指受害人現(xiàn)有實(shí)際財(cái)產(chǎn)的減少，如房屋被侵占，動(dòng)產(chǎn)被毀損;間接損害又稱消極財(cái)產(chǎn)損失，是指受害人可得利益的減少，比如租金收入的減少。對(duì)人身的損害包括對(duì)生命、健康、名譽(yù)、榮譽(yù)等的損害，而且對(duì)人身的損害往往也會(huì)產(chǎn)生一定的財(cái)產(chǎn)損失，如因身體、健康受到侵害而付出的治療、住院費(fèi)用等。

　　(3)因果關(guān)系。侵權(quán)行為中的因果關(guān)系是指違法行為與損害結(jié)果之間的客觀聯(lián)系，即特定的損害事實(shí)是否是行為人的行為必然引起的結(jié)果。只有當(dāng)二者間存在因果關(guān)系時(shí)，行為人才應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。民事主體只能為自己實(shí)施行為的損害后果承擔(dān)責(zé)任，沒(méi)有因果關(guān)系的侵權(quán)責(zé)任是不成立的，因此，因果關(guān)系是侵權(quán)行為構(gòu)成要件的必備環(huán)節(jié)。

　　(4)行為人主觀上有過(guò)錯(cuò)。過(guò)錯(cuò)是侵權(quán)行為構(gòu)成要件中的主觀因素，反映行為人實(shí)施侵權(quán)行為的心理狀態(tài)。與無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任與公平責(zé)任不同，對(duì)一般侵權(quán)行為而言，過(guò)錯(cuò)是行為人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的必備前提。過(guò)錯(cuò)根據(jù)其類型分為故意與過(guò)失。故意，是指行為人預(yù)見(jiàn)到自己的行為可能產(chǎn)生的損害結(jié)果，仍希望其發(fā)生或放任其發(fā)生。如明知假冒他人商標(biāo)會(huì)侵犯他人的商標(biāo)權(quán)仍為之，明知誹謗他人會(huì)侵害他人的名譽(yù)權(quán)仍為之等等。過(guò)失，是指行為人對(duì)其行為結(jié)果應(yīng)預(yù)見(jiàn)或能夠預(yù)見(jiàn)而因疏忽未預(yù)見(jiàn)，或雖已預(yù)見(jiàn)，但因過(guò)于自信，以為其不會(huì)發(fā)生，以致造成損害后果。如快餐店應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到其熱飲可能燙傷顧客，但因疏忽大意未采取防范措施，導(dǎo)致?tīng)C傷事件發(fā)生。