2010年政法干警考試《民法學(xué)》全真模擬試題(1)

　　四、論述題

　　44.[參考答案]侵權(quán)行為的歸責(zé)原則，是指在行為人的行為致人損害時，根據(jù)何種標準和原則確定行為人的侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)行為的歸責(zé)原則是《侵權(quán)行為法》的核心，決定著侵權(quán)行為的分類、侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件、舉證責(zé)任的負擔(dān)、免責(zé)事由等重要內(nèi)容。我國侵權(quán)行為的歸責(zé)原則主要包括過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則與公平責(zé)任原則。

　　(1)過錯責(zé)任原則，是指當事人的主觀過錯是構(gòu)成侵權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則�！睹穹ㄍ▌t》第106條第2款規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任�！边^錯是行為人決定其行為的故意或過失的主觀心理狀態(tài)。過錯違反的是對他人的注意義務(wù)，表明了行為人主觀上的應(yīng)受非難性或應(yīng)受譴責(zé)性，是對行為人的行為的否定評價。過錯責(zé)任的意義表現(xiàn)在，根據(jù)過錯責(zé)任的要求，在一般侵權(quán)行為中，只要行為人盡到了應(yīng)有的合理、謹慎的注意義務(wù)，即使發(fā)生了損害后果，也不能要求其承擔(dān)責(zé)任。適用過錯責(zé)任原則時，第三人的過錯和受害人的過錯對責(zé)任承擔(dān)有重要影響。如果第三人對損害的發(fā)生也有過錯，即構(gòu)成共同過錯，同時根據(jù)《民法通則》第131條的規(guī)定：“應(yīng)由共同加害人按過錯大小分擔(dān)民事責(zé)任，且相互承擔(dān)連帶責(zé)任。如果受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，則構(gòu)成混合過錯，依法可以減輕加害人的民事責(zé)任�！�

　　(2)過錯推定責(zé)任，是指一旦行為人的行為致人損害就推定其主觀上有過錯，除非其能證明自己沒有過錯，否則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。例如《民法通則》第126條規(guī)定：“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外�！边^錯推定責(zé)任仍以過錯作為承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，因而它不是一項獨立的歸責(zé)原則，只是過錯責(zé)任原則的一種特殊形式。過錯責(zé)任原則一般實行“誰主張誰舉證”的原則，但在過錯推定責(zé)任的情況下，對過錯問題的認定則實行舉證責(zé)任倒置尿則。受害人只需證明加害人實施了加害行為，造成了損害后果，加害行為與損害后果間存在因果關(guān)系，無需對加害人的主觀過錯情況進行證明，就可推定加害人主觀上有過錯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。加害人為了免除其責(zé)任，應(yīng)由其自己證明主觀上無過錯。過錯推定責(zé)任不能任意運用，只有在法律明確規(guī)定的情況下才可適用。

　　(3)無過錯責(zé)任原則，是指當事人實施了加害行為，雖然其主觀上無過錯，但根據(jù)法律規(guī)定仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則。《民法通則》第106條第3款規(guī)定：“沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任�！彪S著工業(yè)化的發(fā)展和危險事項的增多，加害人沒有過錯致人損害的情形時有發(fā)生，證明加害人的過錯也越來越困難，為了實現(xiàn)社會公平和正義，更有效保護受害人的利益，無過錯責(zé)任原則開始逐漸作為一種獨立的歸責(zé)原則在《侵權(quán)行為法》中得到運用。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，實行無過錯責(zé)任的主要情形有：從事高度危險活動致人損害的行為，污染環(huán)境致人損害的行為，飼養(yǎng)動物致人損害的行為，產(chǎn)品不合格致人損害的行為等。

　　(4)公平責(zé)任原則，是指損害雙方的當事人對損害結(jié)果的發(fā)生都沒有過錯，但如果受害人的損失得不到補償又顯失公平的情況下，由人民法院根據(jù)具體情況和公平的觀念，要求當事人分擔(dān)損害后果。《民法通則》第132條規(guī)定：“當事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當事人分擔(dān)民事責(zé)任�！�

　　公平責(zé)任原則的適用要注意以下幾個問題：

　　(1)適用公平責(zé)任的前提，必須是當事人既無過錯，又不能推定其過錯的存在，同時也不存在法定的承擔(dān)無過錯責(zé)任的情況。如果可以適用過錯責(zé)任、法定無過錯責(zé)任或推定過錯責(zé)任就不能適甩公平責(zé)任。

　　(2)當事人如何分擔(dān)責(zé)任，由法官根據(jù)個案的具體情況，包括損害事實與各方當事人的經(jīng)濟能力進行綜合衡量，力求公平。

　　根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，可能適用公平責(zé)任原則的情形主要有：緊急避險致人損害的;在為對方利益或共同利益活動中致人損害等。

　　五、案例分析題

　　45.[參考答案]綜合分析型知識點考核。

　　首先明確甲乙丙之間的關(guān)系，搞清楚是合伙關(guān)系之后，責(zé)任的承擔(dān)問題就迎刃而解。按照合伙的規(guī)定處理即可。

　　(1)按照《民法通則》中關(guān)于合伙的規(guī)定，歸甲乙丙共有，共同支配。

　　(2)甲沒有權(quán)利要求加油站退還2萬元，因為甲應(yīng)對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。

　　(3)由于合伙人對合伙債務(wù)應(yīng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，因此加油站從甲乙二人那里獲得清償?shù)男袨槭芊�律保護。根據(jù)合伙協(xié)議的約定，甲乙有權(quán)向丙追償，其中甲追償?shù)慕痤~為2萬元，乙追償?shù)慕痤~為1萬元。

　　46.[參考答案](1)本案涉及的法律問題有以下四個方面：

　　①李梅對李天志、朱蘭的財產(chǎn)繼承問題;

　�、诶钐熘�、朱蘭兩人與債權(quán)人信用社等人的債務(wù)清償問題;

　　③監(jiān)護人的設(shè)定問題;

　�、芾蠲返男袨槟芰�問題。

　　(2)依民法規(guī)定，本案應(yīng)作如下處理：

　�、倮钐熘�、朱蘭遺留的遺產(chǎn)共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，應(yīng)由唯一的繼承人李梅繼承。李梅為未成人，又無其他生活來源，故應(yīng)為其保留必要的財產(chǎn)份額，以滿足其基本生活需要。

　�、谠跒槔蠲繁Ａ舯匾�的遺產(chǎn)份額以后，剩余遺產(chǎn)應(yīng)用于清償信用社、張海、劉江等人的債務(wù)。由于這些債權(quán)均沒有擔(dān)保，故應(yīng)平等受償。且債務(wù)清償以剩余遺產(chǎn)為限，未清償部分李梅不承擔(dān)清償責(zé)任。

　　③關(guān)于李梅的監(jiān)護問題，如果李天容愿意承擔(dān)監(jiān)護職責(zé)，經(jīng)村委會同意，其可為李梅的監(jiān)護人。如果不能征得李天容的同意，則應(yīng)由村委會作為李梅的監(jiān)護人。

　　④本案中會議訂立的協(xié)議對李梅沒有拘束力，因為她是限制行為能力人，根據(jù)其年齡和智力，不能獨立實施民事行為。