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在線名師:劉艷霞老師
會(huì)計(jì)師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師。環(huán)球職業(yè)教育在線會(huì)計(jì)職稱、注冊(cè)稅務(wù)師、注...詳細(xì)
劉艷霞老師
 蕭雨 

注冊(cè)會(huì)計(jì)師 經(jīng)濟(jì)法講座詳細(xì)筆記(四)

第四章4.1 本講概述
  本章主要掌握公司的概念和種類,公司法的概念和特征,公司的登記管理、基本權(quán)利和義務(wù)以及《公司法》的適用;有限責(zé)任公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu),國(guó)有獨(dú)資公司;股份有限公司的設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、國(guó)有股權(quán)管理;公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的作用、基本要求,利潤(rùn)分配;公司的合并、分立、注冊(cè)資本的減少與增加;公司破產(chǎn)的原因和清算,公司解散的原因和清算;外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的法律地位、設(shè)立條件、權(quán)利和義務(wù);違反《公司法》的法律責(zé)任。
4.2 歷年試題分析
  本章在歷年考試中占的比重較大,而且每年的綜合題中都有本章的內(nèi)容。隨著《證券法》這一章內(nèi)容的增加,《公司法》中和股票、債券有關(guān)的知識(shí)點(diǎn)都已歸并到《證券法》中考,因此《公司法》這一章占分的總趨勢(shì)在下降。
  今年的考生應(yīng)當(dāng)著重復(fù)習(xí)本章中關(guān)于有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立條件、組織機(jī)構(gòu)及它們的議事規(guī)則,國(guó)有獨(dú)資公司,國(guó)有股權(quán)管理等方面的知識(shí)點(diǎn),因?yàn)檫@些內(nèi)容經(jīng)常在考題中出現(xiàn)。
  本章在歷年考試中的題型和分值情況如下:
年份\項(xiàng)目 題型 分值 考點(diǎn)
1997; 單選題、多選題、判斷題、綜合題 、簡(jiǎn)答題 5、2、1 、11 、4 4.1.3、4.1.3;4.2.2;4.4.1;4.3.4;4.3.1;
1998; 多選題、判斷題 2、2、 4.1.3;4.3.3;4.3.2;4.3.3;
1999 單選題、多選題、判斷題 3、2、1 4.1.3;4.3.1;4.5.1;4.2.2;4.3.3;4.3.3;
2000 單選題、多選題、判斷題 2、1、1 4.1.3; 4.2.2; 4.3.2

4.1.1公司的概念和種類
  公司是依照公司法組建并登記的以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。
  從股東的責(zé)任角度看,公司可以分為有限責(zé)任公司、股份有限責(zé)任公司、無限責(zé)任公司和兩合公司。我國(guó)《公司法》規(guī)定的公司只包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種。
  1、有限責(zé)任公司是指有2個(gè)以上50個(gè)以下的股東(國(guó)有獨(dú)資公司的股東只有一個(gè))共同出資組成,股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。
  2、股份有限公司是指全部資本由等額股份構(gòu)成并通過發(fā)行股票籌集資本,股東以其所認(rèn)購(gòu)股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。
有限責(zé)任公司的特征:
 。1)有限責(zé)任公司是人資兩合公司;
  (2)有限責(zé)任公司實(shí)行資本金制度;
 。3)有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有限制;
 。4)有限責(zé)任公司不能公開募股,不能發(fā)行股票;
 。5)有限責(zé)任公司不必向社會(huì)公開披露財(cái)務(wù)、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)管理等信息。
  股份有限公司的特征:
 。1)資本劃分為等額股份;
 。2)可以通過發(fā)行股票籌集資本;
 。3)股東人數(shù)不限;
  (4)股票可以自由轉(zhuǎn)讓;
 。5)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)以及財(cái)務(wù)公開。
附:有限責(zé)任公司和股份有限公司的特征
有限責(zé)任公司 股份有限公司
1、信用基礎(chǔ) 人合資合兼具 資合
2、資本劃分 一般劃分為比例 劃分為等額股份
3、募集資本渠道 不能公開募集 可以通過發(fā)行股票籌集
4、股東人數(shù) 2-50人(國(guó)有獨(dú)資1人) 發(fā)起人≥5人,無上限(國(guó)有改建可少于5人,但應(yīng)募集設(shè)立)
5、設(shè)立方式 發(fā)起設(shè)立 發(fā)起設(shè)立 募集設(shè)立(該方式已經(jīng)不再適用)
6、股份轉(zhuǎn)讓 有嚴(yán)格限制(股東會(huì)決議) 無限制
7、財(cái)務(wù)、經(jīng)管等信息 無需公開 以募集方式設(shè)立的必須公開

  3、無限責(zé)任公司。無限責(zé)任公司是由無限責(zé)任股東組成的公司。股東除對(duì)公司負(fù)有一定的出資義務(wù)外,還須對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)連帶無限責(zé)任。
  4、兩合公司。兩合公司是由負(fù)無限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成的公司,在這類公司里中,有限責(zé)任股東除負(fù)有一定的出資義務(wù)外,只以其對(duì)公司的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

歷年考題分析:
判斷題
依照我國(guó)《公司法》的規(guī)定,公司都是法人。( )
答案:對(duì) 解析:教材P143
多項(xiàng)選擇題
股份有限公司具有以下特征( )。
 A、股份有限公司法人性質(zhì)顯著
 B、股份有限公司是典型的資合公司
 C、股份有限公司將其資本分為均等的股份
 D、股份有限公司的股東人數(shù)沒有限制
答案:ABC
解析:股份有限公司的股東人數(shù)沒有上限但有下限,所以D項(xiàng)不對(duì)。

4.1.2公司法的概念、特征以及適用范圍
  公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、組織與活動(dòng)的法。狹義的公司法是指關(guān)于公司的設(shè)立、組織與活動(dòng)的單個(gè)法律。
  公司法是一種組織法、行為法、強(qiáng)制性規(guī)范較多的法律。
 《中華人民共和國(guó)公司法》對(duì)我國(guó)境內(nèi)的公司都適用,對(duì)外商投資的公司也適用,但外商投資企業(yè)法有特別規(guī)定的,適用外商投資企業(yè)法。
 附:《公司法》與三資企業(yè)法對(duì)有限責(zé)任公司的不同規(guī)定
公司法 三資企業(yè)法
1、出資比例 未規(guī)定股東間出資比例 外國(guó)合營(yíng)者的投資比例不低于注冊(cè)資本的25%
2、注冊(cè)資本最低限額 有規(guī)定最低注冊(cè)資本額 無此規(guī)定
3、出資和登記的先后 繳足資本后才可以申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 只要先認(rèn)繳,即可申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記,登記后再分期出資
4、出資轉(zhuǎn)讓 經(jīng)過全體股東過半數(shù)同意 須經(jīng)他方合營(yíng)者同意,并經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)
5、股東會(huì) 有,國(guó)有獨(dú)資公司沒有 無
6、監(jiān)事會(huì) 有 無
7、董事會(huì) 有;選舉產(chǎn)生;執(zhí)行機(jī)構(gòu) 有;各方推薦產(chǎn)生;權(quán)力機(jī)構(gòu)
8、利潤(rùn)分配和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān) 股東按投資比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) 合作企業(yè)按合同約定分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn);合資企業(yè)和外資企業(yè)則按雙方出資比例來分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)
歷年考題分析
判斷題
公司法是一種組織法,而不是行為法。( )
答案:錯(cuò) 解析:教材P145
4.1.3公司的登記管理和基本權(quán)利
  1、公司的登記包括設(shè)立登記、變更登記、注銷登記和年度檢驗(yàn)登記。
  2、在我國(guó),工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)。國(guó)家工商行政管理局主管全國(guó)的公司登記工作。公司登記實(shí)行國(guó)家、省(自治區(qū)、直轄市)、縣(市)三級(jí)管轄制度。
  3、公司登記事項(xiàng)包括八項(xiàng):名稱、住所、法定代表人、注冊(cè)資本、企業(yè)類型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、有限責(zé)任公司或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。
  4、公司的基本權(quán)利有:
  (1)民事權(quán)利。
  (2)自主經(jīng)營(yíng)權(quán)。
 。3)投資權(quán)。公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資,除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外,所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。
 。4)分支機(jī)構(gòu)設(shè)置權(quán)。
以前年度考題分析
2000年單選題第5題:
根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定,公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)的時(shí)間為每年1 月1日至( )。
 A、3月31日  B、4月30日  C、5月31日  D、6月30日
答案:B 解析:教材P154
1998年多選題第10題:
1997年4月15日,甲有限責(zé)任公司在年檢過程中被其登記主管機(jī)關(guān)認(rèn)定為B級(jí)企業(yè)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定,甲公司在該年年檢后的下列行為,屬于禁止的行為有( )。
 A、在原經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)
 B、與乙、丙、丁共同出資設(shè)立W有限責(zé)任公司
 C、根據(jù)經(jīng)營(yíng)需要,辦理增加經(jīng)營(yíng)范圍的變更登記
 D、根據(jù)經(jīng)營(yíng)需要,辦理設(shè)立分公司的變更登記
答案:BCD 解析:教材P156
1997年單選題第8題:
某公司的注冊(cè)資本為人民幣2億元,根據(jù)有關(guān)規(guī)定,該公司在辦理設(shè)立登記領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》時(shí),應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)繳納的設(shè)立登記費(fèi)為人民幣( )元。
 A、20萬  B、10.5萬  C、10萬  D、5.5萬
答案:D
解析:1000萬元×1‰+9000萬元×0.5‰=5.5(萬元)
1997年單選題第9題:
根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定,公司增加注冊(cè)資本的,應(yīng)當(dāng)自( )申請(qǐng)變更登記。
 A、作出增加注冊(cè)資本決定之日起30日內(nèi)
 B、作出增加注冊(cè)資本決定之日起90日內(nèi)
 C、股款繳足之日起30日內(nèi)
 D、股款繳足之日起90日內(nèi)
答案:C 解析:教材P152-153
1997年單選題第10題:
根據(jù)《公司法》的規(guī)定,公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的,除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外,累計(jì)投資額不得超過( ),在投資后,接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本,其增加額不計(jì)算在內(nèi)。
 A、本公司資產(chǎn)的50% B、本公司凈資產(chǎn)的50%
 C、本公司凈資產(chǎn)的35%  D、本公司注冊(cè)資本的50%
答案:B 解析:教材P157
1997年單選題第11題:
根據(jù)《公司法》的規(guī)定,設(shè)立股份有限公司的,應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)由( )向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。
 A、全體股東指定的代表 B、董事會(huì)
 C、發(fā)起人  D、發(fā)起人指定的代表
答案:B 解析:教材P150

1997年單選題第14題:
根據(jù)有關(guān)規(guī)定,公司每年必須進(jìn)行年度檢驗(yàn),并應(yīng)于每年的( )前向公司登記主管機(jī)關(guān)報(bào)送年檢材料。
 A、3月15日  B、3月31日  C、4月15日  D、4月30日
答案:A 解析:教材P154
1997年多選題第24題:
根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,公司發(fā)生下列( )情形時(shí),應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
 A、經(jīng)營(yíng)范圍發(fā)生變化  B、經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)
 C、住所從甲地移往乙地  D、減少注冊(cè)資本
答案:A、C、D 解析:教材P152
4.2.1有限責(zé)任公司的設(shè)立條件和程序
   1、設(shè)立條件
   (1)股東符合法定人數(shù)(2-50人,國(guó)有獨(dú)資公司不受此限);
   (2)股東出資達(dá)到法定資本最低限額(生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的人民幣50萬;商品批發(fā)為主的人民幣50萬;商業(yè)零售為主的人民幣30萬;科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司,人民幣10萬)。(出資方式可以是貨幣,也可以是實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù),土地使用權(quán)。工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資不能超過注冊(cè)資本的20%);
   (3)股東共同制定公司章程;
   (4)有公司名稱,建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu);
   (5)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。
2、設(shè)立程序
   (1)訂立公司章程;
   (2)審批(并不是所有設(shè)立的公司都要經(jīng)審批,只有國(guó)家法律、行政法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)有關(guān)部門審批的,才應(yīng)當(dāng)在公司登記前辦理審批手續(xù));
   (3)法人登記(公司經(jīng)核準(zhǔn)登記,領(lǐng)取公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照后,方告成立,并取得法人資格)。
以前年度考題分析
2001年單選題:
1999年8月,甲、乙、丙共同出資設(shè)立了A有限責(zé)任公司。2000年5月,丙與丁達(dá)成協(xié)議,將其在A公司的出資全部轉(zhuǎn)讓給丁,甲、乙均不同意。下列解決方案中,不符合《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定的是( )。
 A、由甲或乙購(gòu)買丙的出資
 B、由甲和乙共同購(gòu)買丙的出資
 C、如果甲、乙均不愿購(gòu)買,丙無權(quán)將出資轉(zhuǎn)讓給丁
 D、如果甲、乙均不愿購(gòu)買,丙有權(quán)將出資轉(zhuǎn)讓給丁
答案:C
解析:公司法規(guī)定,不同意轉(zhuǎn)讓出資的股東,應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資;如果不購(gòu)買,視為同意轉(zhuǎn)讓。所以如果甲、乙均不購(gòu)買,視為同意丙對(duì)外轉(zhuǎn)讓。
多項(xiàng)選擇題
有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額為( )。
 A、以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司,人民幣50萬元
 B、以商品批發(fā)為主的公司,人民幣50萬元
 C、以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司,人民幣30萬元
 D、以商業(yè)零售為主的公司,人民幣30萬元
答案:ABD 解析:教材P162
判斷題
有限責(zé)任公司辦理工商登記后,股東就不能抽回投資。( )
答案:對(duì) 解析:教材P163
4.2.2公司的組織機(jī)構(gòu)序
  1、有限責(zé)任公司股東的權(quán)利和義務(wù)(教材P166-167)
2、兩種公司股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)職權(quán)的區(qū)別
有限責(zé)任公司 股份有限公司
1、股東(大)會(huì)的職權(quán) 9項(xiàng) 比有限責(zé)任公司少對(duì)股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓出資決議;多①聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所;②審議發(fā)行在外的有5%以上表決權(quán)的股東的提議;③審議其他事項(xiàng)
2、董事會(huì)的職權(quán) 10項(xiàng) 比有限責(zé)任公司多:①制定發(fā)行債券、其他證券及上市方案;②擬定重大收購(gòu)、回購(gòu)股票方案;③決定風(fēng)險(xiǎn)投資、資產(chǎn)抵押及擔(dān)保事項(xiàng);④管理信息披露事項(xiàng);⑤提請(qǐng)聘請(qǐng)或更換會(huì)計(jì)師事務(wù)所;⑥聽取經(jīng)理的工作匯報(bào)及檢查經(jīng)理的工作;⑦制定章程修改方案
3、經(jīng)理的職權(quán) 8項(xiàng) 同有限責(zé)任公司
4、監(jiān)事會(huì)的職權(quán) 5項(xiàng) 同有限責(zé)任公司
3、兩種公司股東(大)會(huì)、董事會(huì)的性質(zhì)及議事規(guī)則
公司類型 議事規(guī)則
臨時(shí)會(huì)議提議 開會(huì)要求 一般決議 特殊決議
股東(大)會(huì)(權(quán)力機(jī)構(gòu)) 有限責(zé)任公司 1、1/4以上表決權(quán)股東2、1/3以上董事3、監(jiān)事 1、全體股東 2、15天以前通知 1/2以上表決權(quán)股東 增、減資本,合并、分立,解散,清算,變更形式,修改章程,2/3以上表決權(quán)股東
股份有限公司 1、董事人數(shù)不足法定人數(shù)或章程規(guī)定的2/3 2、未彌補(bǔ)虧損達(dá)1/3 3、10%以上股份股東請(qǐng)求 4、董事會(huì)提議   5、監(jiān)事會(huì)提議 1、二個(gè)月內(nèi)召開   2、30天前將審議事項(xiàng)通知股 東,有無記名股東的45天前公告 1.出席會(huì)議的1/2以上表決權(quán)股東2.審議有關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí),關(guān)聯(lián)股東不得參與投票表決,其所代表的有表決權(quán)的股份不計(jì)入有效表決總數(shù)。 出席會(huì)議的2/3以上表決權(quán)股東 1、合并、分立、解散、修改章程 2、上市公司增、減資本,發(fā)行債券,合并、分立,解散,清算,修改章程,回購(gòu)股票等3、與董事、經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員以外的人訂立將公司全部或重要業(yè)務(wù)交予其管理的合同
董事會(huì)(執(zhí)行機(jī)構(gòu)、為權(quán)力機(jī)構(gòu)、行使部分職權(quán)) 有限責(zé)任公司 1/3以上董事提議 10天前通知董事 章程規(guī)定
股份有限公司 董事會(huì)提議 1、1/2以上董事出席  2、10天前通知董事 全體董事過半數(shù)通過
 
  注:董事會(huì)在有股東會(huì)的公司里是執(zhí)行機(jī)構(gòu);在沒有股東會(huì)的公司里為權(quán)力機(jī)構(gòu)(如中外合資企業(yè));在國(guó)有獨(dú)資公司,董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)。
  4、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的資格限制和職責(zé):
  (1)下列人不能擔(dān)任董事、監(jiān)事和經(jīng)理
 、贌o民事行為能力或限制民事行為能力人;
 、诮(jīng)濟(jì)犯罪受刑事處罰或犯罪被剝奪政治權(quán)利執(zhí)行期滿未逾5年的;
  ③對(duì)破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的破產(chǎn)企業(yè)負(fù)責(zé)人,破產(chǎn)清算完結(jié)未逾3年的;
  ④對(duì)企業(yè)違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照負(fù)有個(gè)人責(zé)任的企業(yè)負(fù)責(zé)人,吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照未逾3年的;
 、菸辞鍍敂(shù)額較大的個(gè)人到期債務(wù)的;
 、迖(guó)家公務(wù)員。
  本公司董事、經(jīng)理不得擔(dān)任監(jiān)事。
 。2)董事、監(jiān)事、經(jīng)理的七條職責(zé)(教材P170)。
以前年度考題分析
2001年多選題第3題:
根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》及有關(guān)規(guī)定,下列選項(xiàng)中,屬于上市公司董事會(huì)職權(quán)的有( )。
 A、擬定公司重大收購(gòu)、回購(gòu)本公司股票方案    
 B、對(duì)公司增加注冊(cè)資本作出決議    
 C、制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案    
 D、管理公司信息披露事項(xiàng)
答案:ACD
解析:B項(xiàng)為股東會(huì)的職權(quán)。董事會(huì)只有權(quán)擬定公司增加注冊(cè)資本的方案,無權(quán)就此作出決議。
2001年多選題第4題:
根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》及有關(guān)規(guī)定,上市公司召開股東大會(huì)審議下列事項(xiàng)時(shí),須以特別決議方式通過的有( )。   
 A、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的工作報(bào)告    
 B、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員的任免及其報(bào)酬和支付方法    
 C、發(fā)行公司債券     D、公司章程修改
答案:CD 解析:見教材P178
2001年判斷題第5題:
股份有限公司的股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí),關(guān)聯(lián)股東不得參與投票表決,其所代表的有表決權(quán)的股份不計(jì)入有效表決總數(shù)。( )
答案:對(duì) 解析:見教材P178
2001年綜合題第1題:
  某股份有限公司(本題以下稱“股份公司”)是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的的上市公司。該公司董事會(huì)于2001年3月28日召開會(huì)議,該次會(huì)議召開的情況及討論的有關(guān)問題如下:
  (1)股份公司董事會(huì)由7名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D;董事E因出國(guó)考察不能出席會(huì)議;董事F因參加人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議,電話委托董事A代為出席并表決;董事G因病不能出席會(huì)議,委托董事會(huì)秘書H代為出席并表決。
 。2)出席本次董事會(huì)議的董事討論并一致作出決定,于2001年7月8日舉行股份公司2000年度股東大會(huì)年會(huì),除例行提交有關(guān)事項(xiàng)由該次股東大會(huì)年會(huì)審議通過外,還將就下列事項(xiàng)提交該次會(huì)議以普通決議審議通過,即:增加2名獨(dú)立董事;股份公司與本公司市場(chǎng)部的項(xiàng)目經(jīng)理李某簽訂一份將公司的一項(xiàng)重要業(yè)務(wù)委托李某負(fù)責(zé)管理的合同。
 。3)根據(jù)總經(jīng)理的提名,出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致同意,聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人,并決定給與張某年薪10萬元;董事會(huì)會(huì)議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案,表決時(shí),除董事B反對(duì)外,其他均表示同意。
  (4)該次董事會(huì)記錄,由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。
要求:
  1、根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容,出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定?董事F和董事G委托他人出席該次董事會(huì)會(huì)議是否有效?并分別說明理由。
  2、指出本題要點(diǎn)(2)中不符合有關(guān)規(guī)定之處,并說明理由。
  3、根據(jù)本題要點(diǎn)(3)所提示的內(nèi)容,董事會(huì)通過的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定?并分別說明理由。
  4、指出本題要點(diǎn)(4)的不規(guī)范之處,并說明理由。
答案:
  1、出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)符合規(guī)定,因?yàn)楣痉ㄒ?guī)定股份有限公司的董事會(huì)只要有1/2以上的董事出席就可舉行;董事因故不能參加董事會(huì)的,可以書面委托其他董事代為出席,本案中董事F未采用書面形式、董事G委托的不是董事,故他們的委托都無效。
  2、(1)上市公司的股東大會(huì)年會(huì)應(yīng)在上一個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束后六個(gè)月之內(nèi)舉行;(2)公司與董事、經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員以外的人訂立將公司重要業(yè)務(wù)交予其管理的合同,必須經(jīng)股東大會(huì)特別決議批準(zhǔn)。
  3、董事會(huì)通過的第一項(xiàng)決議符合規(guī)定;第二項(xiàng)決議不符合規(guī)定,因?yàn)樯鲜泄镜亩聲?huì)雖有權(quán)就以上事項(xiàng)作出決議,但須經(jīng)全體董事的過半數(shù)同意。本案董事B不同意,董事F、G的委托無效,所以7名董事中只有3名同意,決意無效。
  4、董事會(huì)記錄,應(yīng)由出席會(huì)議的全體董事和記錄員在記錄上簽名,無須列席會(huì)議的監(jiān)
事簽字。

2000年多選題第9題:
根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定,下列選項(xiàng)中,屬于有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)職權(quán)的有( )。
 A、提議召開臨時(shí)股東會(huì)
 B、檢查公司財(cái)務(wù)
 C、要求董事和經(jīng)理糾正損害公司利益的行為
 D、監(jiān)督董事、經(jīng)理在執(zhí)行職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為
答案:ABCD 解析:教材P168
1999年多選題第10題:
根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定,下列人員中,不得擔(dān)任公司董事的有:( )。
 A、國(guó)家公務(wù)員 B、本公司監(jiān)事
 C、本公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人 D、本公司經(jīng)理
答案:AB
解析:《公司法》規(guī)定,國(guó)家公務(wù)員不能擔(dān)任公司董事,董事不得擔(dān)任公司監(jiān)事。

1997年多選題第31題:
根據(jù)《公司法》的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,可以提議召開有限責(zé)任公司股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議的有( )。
 A、代表1/4以上有表決權(quán)的股東 B、持有公司股份10%以上的股東
 C、1/3以上的董事 D、1/3以上的監(jiān)事
答案:ACD 解析:教材P166
4.2.3國(guó)有獨(dú)資公司
  1、國(guó)有獨(dú)資公司的概念和特征
  《公司法》上所稱的國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。
  國(guó)有獨(dú)資公司的特征為:
 。1)是一人公司;
 。2)投資人只能是國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國(guó)家授權(quán)的部門;
  (3)生產(chǎn)特殊產(chǎn)品以及屬于特定行業(yè)的公司,應(yīng)當(dāng)采用國(guó)有獨(dú)資公司的形式。
  2、國(guó)有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)
  國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì),授權(quán)董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán),還有部分職權(quán)由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門行使。
  國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)的成員中必須有職工代表。
  3、國(guó)有獨(dú)資公司的監(jiān)督管理
  國(guó)家授權(quán)的機(jī)構(gòu)或部門委派人員組成監(jiān)事會(huì);監(jiān)事會(huì)中必須有職工代表;董事、經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。
以前年度考題分析
1998年判斷題第7題:
國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)投資設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資公司可以設(shè)立股東會(huì),也可以不設(shè)立股東會(huì)。( )
答案:錯(cuò)
解析:可以不設(shè)立股東會(huì),意味著也可以設(shè)立股東會(huì)!豆痉ā芬(guī)定國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)立股東會(huì),所以此判斷錯(cuò)了。

單項(xiàng)選擇題
依照《公司法》之規(guī)定,國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)立董事會(huì),董事會(huì)的成員為( )。
 A、3-9人  B、3-11人
 C、3-13人  D、5-19人
答案:A 解析:教材P170
4.3.1股份有限公司的設(shè)立條件和方式
  股份有限公司的設(shè)立條件為:
  1、發(fā)起人符合法定人數(shù)
  股份有限公司的發(fā)起人既可以是自然人,也可以是法人。設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在5人以上,其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。國(guó)有企業(yè)改建為股份有股公司的,發(fā)起人可以少于5人。
  發(fā)起人的責(zé)任有:
  (1)依法認(rèn)購(gòu)股份;
 。2)承擔(dān)公司籌辦事務(wù);
 。3)在公司不能成立時(shí),對(duì)債務(wù)和費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任;
 。4)在公司不能成立時(shí),對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款,負(fù)返還并加算利息的的連帶責(zé)任
 。5)對(duì)發(fā)起人的過失造成的公司損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
  2、股本達(dá)到法定資本最低限額
  公司注冊(cè)資本應(yīng)為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額,股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣1000萬元,最低限額需要高于1000萬元的,由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。
  3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定
  4、發(fā)起人制定公司章程并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過
  5、有公司名稱及符合要求的組織機(jī)構(gòu)
  6、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件
  股份有限公司的設(shè)立方式有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種(根據(jù)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定,募集設(shè)立方式已經(jīng)不再適用)。
歷年考題分析
判斷題
在我國(guó),自然人和法人都可以充當(dāng)股份有限公司的發(fā)起人。( )
答案:對(duì) 解析:教材P171
判斷題
股份有限公司的注冊(cè)資本是指在公司章程中載明并在登記機(jī)關(guān)登記的、全體股東認(rèn)繳的出資額之和。( )
答案:錯(cuò)
解析:《公司法》規(guī)定,公司的注冊(cè)資本為實(shí)繳資本,驗(yàn)資通過后公司才能成立。只有外商投資的公司的注冊(cè)資本才是認(rèn)繳資本。
4.3.2股份有限公司的創(chuàng)立大會(huì)
  1、股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)的性質(zhì):
 。1)創(chuàng)立大會(huì)確定了所創(chuàng)公司的基本重大的問題,創(chuàng)立大會(huì)是公司成立的先決條件;
 。2)創(chuàng)立大會(huì)在法定期限內(nèi)召開后,認(rèn)股人不能抽回其股本(有限責(zé)任公司是注冊(cè)登記后股東不能抽回其股本)。
  2、股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)召開的條件有:
 。1)發(fā)行股份的股款已經(jīng)繳足,并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資和出具證明;
 。2)公司的組織機(jī)構(gòu)、設(shè)立方案、董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員的候選人名單已經(jīng)確定;
  (3)各項(xiàng)需經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)討論審議的文件資料已經(jīng)齊備。
  3、股份有限公司召開創(chuàng)立大會(huì)的法律要求:
 。1)股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)在股款籌足,經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明后30日內(nèi)召開,否則,認(rèn)股人有權(quán)抽回出資;
 。2)股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人召集主持;
 。3)股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總額1/2以上的認(rèn)股人出席。
  4、股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)的職權(quán):
 。1)審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告;
 。2)通過公司章程;
 。3)選舉董事會(huì)成員;
 。4)選舉監(jiān)事會(huì)成員;
 。5)對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核;
 。6)對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核;
  (7)由于不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的,可以作出不設(shè)立公司的決議。
  5、股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)召開的程序:
  (1)由發(fā)起人在創(chuàng)立大會(huì)召開15日前,將會(huì)議的日期通知各認(rèn)股人或者予以公告;
 。2)各認(rèn)股人出席會(huì)議,創(chuàng)立大會(huì)的召開必須有代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席
 。3)就設(shè)立公司的一些基本問題作出決定。

以前年度考題分析
2000年判斷題第8題:
股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)的召開,必須有代表股份總數(shù)2/3以上的認(rèn)股人出席。( )
答案:錯(cuò)
解析:我國(guó)《公司法》規(guī)定,股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)的召開,必須有代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席,不是2/3以上的認(rèn)股人出席。
1998年選擇題第5題:
以募集方式設(shè)立股份有限公司的,認(rèn)股人從( )起不能抽回其出資。( )
 A、繳付出資之后
 B、法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)出資進(jìn)行驗(yàn)資并出具檢資報(bào)告之后
 C、公司創(chuàng)立大會(huì)召開之后
 D、公司登記主管機(jī)關(guān)登記之后
答案:C 解析:教材P175
4.3.3股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)
  1、股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理的職權(quán)(見上表)
  2、股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的議事規(guī)則(見上表)
  3、董事長(zhǎng)的職權(quán)
  (1)主持股東大會(huì)和召集、主持董事會(huì)會(huì)議;
 。2)督促、檢查董事會(huì)決議的執(zhí)行;
  (3)簽署公司股票、公司債券以及其他有價(jià)證券;
  (4)簽署董事會(huì)重要文件和其他應(yīng)由公司法定代表人簽署的其他文件;
 。5)行使法定代表人的職權(quán);
 。6)在發(fā)生特大自然災(zāi)害等不可抗力的緊急情況下,對(duì)公司事務(wù)行使符合法律和公司利益的特別處置權(quán),并在事后向董事會(huì)和股東大會(huì)報(bào)告;
 。7)董事會(huì)授予的其他職權(quán)。
  4、上市公司的獨(dú)立董事制度
 。1)上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù),并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。
  (2)凡在中國(guó)境內(nèi)上市的公司均應(yīng)當(dāng)按照“指導(dǎo)意見”的要求,修改公司章程,聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事。聘任的獨(dú)立董事中至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士。
  (3)擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合五個(gè)方面的基本條件:
 、倬邆鋼(dān)任上市公司董事的資格;
 、诰哂小爸笇(dǎo)意見”所要求的獨(dú)立性;
  ③具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí),熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則;
 、芫哂5年以上必需的工作經(jīng)驗(yàn);
 、莨菊鲁桃(guī)定的其他條件。
 。4)有七種人不得擔(dān)任獨(dú)立董事:
  ①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系;
 、谥苯踊蜷g接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;
 、墼谥苯踊蜷g接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;
 、茏罱荒陜(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任過前述三種人的人員;
 、轂樯鲜泄净蛘咂涓綄倨髽I(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;
 、薰菊鲁桃(guī)定的其他人員;
 、咧袊(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。
   (5)獨(dú)立董事由上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東提名,經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。獨(dú)立董事被提名人的任職資格和獨(dú)立性要經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)審核,中國(guó)證監(jiān)會(huì)持有異議的,不得作為獨(dú)立董事的候選人。
 。6)獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同,任期屆滿,連選可以連任,但連任時(shí)間不得超過6年。獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的,由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。
  (7)獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外,還應(yīng)具有下列職權(quán):
 、僦卮箨P(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后,才能提交董事會(huì)討論;
  ②向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所;
  ③向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì);
 、芴嶙h召開董事會(huì);
 、莳(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu);
 、蘅梢栽诠蓶|大會(huì)召開前向股東征集投票權(quán)。
  獨(dú)立董事行使上述職權(quán)時(shí)應(yīng)取得全體獨(dú)立董事的1/2以上同意。
  獨(dú)立董事還應(yīng)當(dāng)就上市公司重大事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見。
獨(dú)立董事發(fā)表獨(dú)立意見的形式分為同意、保留意見及其理由、反對(duì)意見及其理由、無法發(fā)表意見及其障礙等四種。

以前年度考題分析
1999年多選題第9題:
  根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定,股份有限公司發(fā)生下列情形時(shí),應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)股東大會(huì)的有:( )。
  A、董事人數(shù)不足公司章程所定人數(shù)的1/2時(shí)
  B、公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)到股本總額的1/3時(shí)
  C、持有公司股份5%的股東請(qǐng)求時(shí)
  D、監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)
  答案:ABD   解析:教材:P176-177
1999年判斷題第8題:
  股份有限公司董事會(huì)的決議必須經(jīng)出席會(huì)議的董事過半數(shù)通過。( )
  答案:錯(cuò)
  解析:應(yīng)為全體董事的過半數(shù),不是出席會(huì)議的董事過半數(shù)。
1998年多選題第11題:
  某股份有限公司的董事會(huì)由11人組成,其中董事長(zhǎng)1人,副董事長(zhǎng)2人。該董事會(huì)某次會(huì)議發(fā)生的下列行為不符合公司法規(guī)定的有( )。
  A、因董事長(zhǎng)不能出席會(huì)議,董事長(zhǎng)指定一位副董事長(zhǎng)王某主持該次會(huì)議
  B、通過了增加公司注冊(cè)資本的決議
  C、通過了解聘公司現(xiàn)任經(jīng)理,由副董事長(zhǎng)王某兼任經(jīng)理的決議
  D、會(huì)議所有議決事項(xiàng)均載入會(huì)議記錄后,由主持會(huì)議的副董事長(zhǎng)王某和記錄員簽名存檔
   答案:BD
  解析:董事會(huì)只能就增加公司注冊(cè)資本擬定方案,決議應(yīng)由股東大會(huì)作出,董事會(huì)無權(quán)作出決議。董事會(huì)議記錄應(yīng)由出席會(huì)議的全體董事和記錄員一起簽名,不是僅由主持會(huì)議的副董事長(zhǎng)和記錄員簽名存檔。
1998年判斷題第8題:
  股份有限公司董事會(huì)決議違反法律、行政法規(guī),致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失時(shí),參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任,但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表示異議并記載于會(huì)議記錄的,該董事可以免除責(zé)任。( )
  答案:對(duì)  解析:教材P179-180
判斷題
  1.上市公司股東大會(huì)通過公司年度預(yù)算方案、決算方案時(shí)必須有出席會(huì)議的2/3以上表決權(quán)的股東同意。( )
  答案:錯(cuò)
  解析:《上市公司章程指引》規(guī)定,上市公司通過董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的工作報(bào)告,董事會(huì)擬定的利潤(rùn)分配方案和虧損彌補(bǔ)方案,董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員的任免及其報(bào)酬和支付方法,公司年度預(yù)算、決算方案,公司年度報(bào)告等,為一般決議,只需出席會(huì)議的1/2以上表決權(quán)的股東同意即為有效。
  2.凡在中國(guó)境內(nèi)上市的公司均應(yīng)當(dāng)按照《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》的要求,修改公司章程,聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事。聘任的獨(dú)立董事中至少包括兩名會(huì)計(jì)專業(yè)人士。( )
  答案:錯(cuò)
  解析:《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》規(guī)定,上市公司聘任的獨(dú)立董事中至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士。
  3.獨(dú)立董事由上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份10%以上的股東提名,經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。( )
  
  答案:錯(cuò)
獨(dú)立董事由上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東提名,經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。
4.3.4股份有限公司中的國(guó)有股權(quán)管理
  國(guó)有股權(quán)分為國(guó)家股和國(guó)有法人股。
  1、股份有限公司設(shè)立時(shí)國(guó)有股權(quán)的界定   (1)國(guó)企改建為股份有限公司的股權(quán)界定
  、賴(guó)家直接設(shè)立的國(guó)企以全部資產(chǎn)改建的,該凈資產(chǎn)折成的股份界定為國(guó)家股;
  、趪(guó)家直接設(shè)立的國(guó)企以部分資產(chǎn)改建的,進(jìn)入股份公司的凈資產(chǎn)在50%以上,或主營(yíng)生產(chǎn)大部分進(jìn)入的,該凈資產(chǎn)折成的股份界定為國(guó)家股;否則界定為國(guó)有法人股
  、蹏(guó)有法人單位擁有的企業(yè)改建的,該凈資產(chǎn)折成的股份界定為國(guó)有法人股。
 。2)新建股份有限公司的股權(quán)界定
 、賴(guó)家直接投資形成的股份界定為國(guó)家股;
 、趪(guó)有企業(yè)投資入股形成的股份界定為國(guó)有法人股。
 。3)國(guó)有股權(quán)界定時(shí)特別要注意
 、俳缍閲(guó)家股的不得再界定為國(guó)有法人股;
 、诠蓹(quán)性質(zhì)不得分設(shè);股權(quán)由國(guó)有持股單位統(tǒng)一持有;
 、垡WC國(guó)家股或國(guó)有法人股的控股地位;
 、車(guó)有資產(chǎn)折股比率不得低于65%;股票發(fā)行溢價(jià)倍率不低于折股倍數(shù);
 、萦脟(guó)有資產(chǎn)組建股份有限公司的,必須資產(chǎn)評(píng)估和報(bào)有關(guān)部門批準(zhǔn)。
  2、國(guó)有股持股單位和股權(quán)行使方式
 、賴(guó)家股權(quán)可以委托有關(guān)單位持有;
  ②國(guó)有法人股應(yīng)由投資的國(guó)有法人單位持有并行使。
  3、國(guó)有股權(quán)的收入、增購(gòu)、轉(zhuǎn)讓及轉(zhuǎn)讓收入的管理
 、賴(guó)有持股單位應(yīng)按時(shí)足額收繳國(guó)有股應(yīng)得的受益;
 、趪(guó)有股權(quán)增購(gòu)后必須報(bào)國(guó)有資產(chǎn)管理部門備案;
 、蹏(guó)有股權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。
以前年度考題分析
1997年綜合題第55題:
  某國(guó)有大型鋼鐵公司(以下簡(jiǎn)稱“鋼鐵公司”)被選定為境外發(fā)行股票和在境外上市的預(yù)選企業(yè)。鋼鐵公司董事會(huì)經(jīng)研究討論,確定了股份制改組方案,該方案有關(guān)要點(diǎn)如下:
 。ㄒ唬╀撹F公司擬將其全資擁有的下屬煉鋼、煉鐵、燒結(jié)、耐火材料、軋制、運(yùn)輸、銷售等單位的資產(chǎn),以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱“股份公司”),股份公司成立之后,在三個(gè)月之內(nèi)即向境外募集新股。
 。ǘ╀撹F公司投入股份公司的土地使用權(quán),經(jīng)評(píng)估確認(rèn)后折合為一定股份,界定為國(guó)家股,由國(guó)家授權(quán)投資的部門持有;鋼鐵公司投入股份公司的其他資產(chǎn),經(jīng)評(píng)估確認(rèn)后,以凈資產(chǎn)折合為一定股份,界定為國(guó)有法人股,由鋼鐵公司持有。
  (三)鋼鐵公司投入股份公司的凈資產(chǎn)(含土地使用權(quán))預(yù)計(jì)為人民幣125000萬元,擬按60%的折股比率折合為75000萬股(每股面值為人民幣1元),未折股的凈資產(chǎn)部分計(jì)入資本公積金。
 。ㄋ模┕煞莨緮M向境外發(fā)行60000萬股,外資股發(fā)行成功之后,股份公司的股本總額為135000萬股。根據(jù)模擬的股份公司財(cái)務(wù)資料,股份公司在外資股發(fā)行完畢之后的每股稅后利潤(rùn)預(yù)計(jì)為人民幣0.20元,如果按8倍市盈率計(jì)算,每股外資股擬按人民幣1.60元等值的外幣價(jià)格發(fā)行。
  根據(jù)以上各點(diǎn),請(qǐng)分別回答以下四個(gè)問題:
 。1)股份公司的設(shè)立方式及向境外募集股份的安排是否符合有關(guān)規(guī)定?為什么?
 。2)將鋼鐵公司投入股份公司的凈資產(chǎn)界定為不同性質(zhì)的國(guó)有股權(quán)是否符合有關(guān)規(guī)定?為什么?
 。3)鋼鐵公司投入股份公司凈資產(chǎn)的折股比率以及對(duì)未折股的凈資產(chǎn)的處理是否符合有關(guān)規(guī)定?為什么?
  (4)股份公司發(fā)行外資股的每股價(jià)格是否符合有關(guān)規(guī)定?為什么?
答案:
解析:
 。1)股份公司的設(shè)立方式及向境外募集股份的安排符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)椋鶕?jù)國(guó)務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定,國(guó)有企業(yè)或者國(guó)有資產(chǎn)占主導(dǎo)地位的企業(yè)改組向境外募集股份并在境外上市的股份有限公司,可以發(fā)起方式設(shè)立,發(fā)起人可以少于5人;該股份公司一經(jīng)成立,即可以發(fā)行新股。
  (2)不符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn),根?jù)有關(guān)規(guī)定,國(guó)有企業(yè)改組設(shè)立股份公司時(shí),其占有使用的資產(chǎn)經(jīng)評(píng)估確定后,須將凈資產(chǎn)一并折股,股權(quán)性質(zhì)不得分設(shè),股權(quán)應(yīng)確定由國(guó)有持股單位統(tǒng)一持有,不得由不同部門或機(jī)構(gòu)分割持有。
 。3)鋼鐵公司投入股份公司的凈資產(chǎn)的折股比率不符合有關(guān)規(guī)定,因?yàn),根?jù)有關(guān)規(guī)定,該折股比率不得低于65%,而鋼鐵公司投入股份公司的凈資產(chǎn)的折股比率僅為60%;鋼鐵公司將未折股的凈資產(chǎn)部分計(jì)入資本公積金符合有關(guān)規(guī)定。
  (4)不符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)椋鶕?jù)有關(guān)規(guī)定,股票發(fā)行的溢價(jià)倍率不應(yīng)低于股份公司成立時(shí)鋼鐵公司投入股份公司凈資產(chǎn)的折股倍數(shù),即不應(yīng)低于新股發(fā)行前的每股凈資產(chǎn),而新股發(fā)行前的每股凈資產(chǎn)約為人民幣1.67元(即折股倍數(shù)約為1.67倍),故股份公司按每股人民幣1.6元的等值的外幣價(jià)格發(fā)行不符合有關(guān)規(guī)定。
判斷題
有權(quán)代表國(guó)家投資的機(jī)構(gòu)直接設(shè)立的國(guó)有企業(yè)以其部分資產(chǎn)改建為股份有限公司的,如進(jìn)入股份有限公司的凈資產(chǎn)累計(jì)高于原國(guó)有企業(yè)凈資產(chǎn)65%,其凈資產(chǎn)折成的股份界定為國(guó)家法人股。( )
答案:錯(cuò)
  解析:關(guān)于國(guó)有股權(quán)管理的法律規(guī)范規(guī)定,有權(quán)代表國(guó)家投資的機(jī)構(gòu)或部門直接設(shè)立的國(guó)有企業(yè)以其部分資產(chǎn)改建為股份有限公司的,如進(jìn)入股份有限公司的凈資產(chǎn)累計(jì)高于原國(guó)有企業(yè)凈資產(chǎn)50%(含50%)或主營(yíng)生產(chǎn)部分全部或大部分資產(chǎn)進(jìn)入股份制企業(yè),其凈資產(chǎn)折成的股份界定為國(guó)家股;進(jìn)入股份有限公司的凈資產(chǎn)低于50%(不含50%),其凈資產(chǎn)折成的股份界定為國(guó)家法人股。
判斷題
國(guó)有股權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。( )
答案:對(duì) 解析:教材P186
4.4.1公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)
  1、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)要求
 。1)公司應(yīng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定建立本公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度。
 。2)公司應(yīng)依法編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表。
 。3)公司應(yīng)依法披露有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料。股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)在股東會(huì)議召開20日前置備于公司辦公處所,供股東查閱;以募集設(shè)立方式成立的,還應(yīng)按有關(guān)規(guī)定公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告遞交各股東。
 。4)公司除法定的會(huì)計(jì)帳冊(cè)外,不得另立會(huì)計(jì)賬冊(cè)。對(duì)公司資產(chǎn),不得以任何個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)。
  (5)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)依法聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審查驗(yàn)證。
  上市公司應(yīng)聘請(qǐng)取得“從事證券相關(guān)業(yè)務(wù)資格”的會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行會(huì)計(jì)報(bào)表審計(jì)、凈資產(chǎn)驗(yàn)證及其他相關(guān)的咨詢服務(wù)等業(yè)務(wù),聘期一年,可以續(xù)聘。解聘或者續(xù)聘由股東大會(huì)作出決定,并在有關(guān)的報(bào)刊上予以披露,必要時(shí)說明更換原因,并報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)和中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)備案。
  2、公司利潤(rùn)的分配順序是:
  (1)彌補(bǔ)以前年度虧損(在不超過稅法規(guī)定的彌補(bǔ)期限之內(nèi));
  (2)繳納所得稅;
 。3)彌補(bǔ)在稅前利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損之后存在的虧損;
  (4)提取法定公積金和法定公益金;
 。5)提取任意公積金;
 。6)支付股利。
  上市公司股東大會(huì)對(duì)利潤(rùn)分配方案作出決議后,公司董事會(huì)須在股東大會(huì)召開后兩個(gè)月內(nèi)完成股利(或股份)的派發(fā)事項(xiàng)。上市公司可以采用派發(fā)現(xiàn)金或送紅股方式分配股利。
  3、公司公積金分為盈余公積金和資本公積金兩類。法定盈余公積金按照稅后利潤(rùn)的10%提取,當(dāng)法定公積金累計(jì)達(dá)到注冊(cè)資本的50%以上時(shí)可不再提。蝗我庥喙e金依照公司章程規(guī)定或股東會(huì)決議提取和使用。資本公積金是直接由資本原因形成的公積金,如超過票面價(jià)額發(fā)行股份所得的溢價(jià)額、法定財(cái)產(chǎn)重估增值、接受捐贈(zèng)的資產(chǎn)價(jià)值等。
  法定盈余公積金和資本分積金的用途為:(1)彌補(bǔ)虧損。公司可使用盈余公積金彌補(bǔ)虧損;(2)轉(zhuǎn)增資本。經(jīng)股東會(huì)決議,公積金可轉(zhuǎn)為股本,按股東原有股份比例發(fā)給新股或增加每股面值。用法定盈余公積金轉(zhuǎn)增股本時(shí),轉(zhuǎn)增后留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊(cè)資本的25%。
  4、公司按稅后利潤(rùn)的5%-10%提取公益金;公益金用于職工集體福利。
以前年度考題分析
1997年判斷題第41題:
某公司的注冊(cè)資本為人民幣5000萬元,法定盈余公積金累計(jì)為1250萬元,該公司可不再提取法定盈余公積金。
答案:錯(cuò)
解析:我國(guó)《公司法》規(guī)定,法定盈余公積金累計(jì)達(dá)到注冊(cè)資本的50%時(shí)可以不再提取。本題公司的注冊(cè)資本為5000萬元,只有當(dāng)公積金累計(jì)達(dá)到2500萬元時(shí)可以不再提取。
判斷題
經(jīng)有限責(zé)任公司權(quán)力機(jī)構(gòu)決議,公司可以提取任意公積金。( )
答案:對(duì) 解析:教材P191
4.5.1公司的合并、分立,增加、減少注冊(cè)資本
  1、合并有吸收合并和新設(shè)合并兩種形式;分立有存續(xù)分立和新設(shè)分立兩種形式。
  2、合并、分立的程序?yàn)椋?
 。1)簽訂合并或分立協(xié)議;
  (2)確認(rèn)債權(quán)債務(wù);
  (3)報(bào)批;
 。4)重新登記。
  3、合并、分立前的權(quán)利、義務(wù)由合并、分立后的公司享受和分別享受,承擔(dān)和分別承擔(dān)。
  4、公司可以增加和減少注冊(cè)資本,但必須履行法定的程序
附:公司必須履行通知和公告程序的有關(guān)規(guī)定
事項(xiàng) 通知 公告 債權(quán)人主張權(quán)利
1、合并 決議之日起10天以內(nèi)發(fā)出通知 決議之日起30天以內(nèi)公告三次 收到通知的債權(quán)人30天內(nèi),沒有收到通知的債權(quán)人第一次公告之日起90天內(nèi)主張權(quán)利
2、分立
3、減少注冊(cè)資本
4、清算 清算組成立之日起10天以內(nèi)發(fā)出通知 清算組成立之日起60天以內(nèi)公告三次
以前年度考題分析
1999年單選題第7題:
根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定,公司合并時(shí),應(yīng)在法定期限內(nèi)通知債權(quán)人,該法定期限為( )。
 A、公司作出合并決議之日起10日內(nèi)
 B、合并各方簽訂合并協(xié)議之日起10日內(nèi)
 C、合并各方主管部門批準(zhǔn)之日起10日內(nèi)
 D、公司辦理工商登記后10日內(nèi)
答案:A 解析:教材P192
單項(xiàng)選擇題
公司解散時(shí),清算組應(yīng)當(dāng)在( )日內(nèi)通知債權(quán)人,并于( )日內(nèi)至少在報(bào)紙上公告三次。
 A、10日;30日  B、30日;60日
 C、45日;60日  D、10日;60日
答案:D
解析:公司合并、分立、減少注冊(cè)資本和清算時(shí)都應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人,并且在報(bào)紙公告三次。合并、分立和減少注冊(cè)資本必須于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告三次,清算意味著公司的法人資格即將喪失,對(duì)債權(quán)人的影響最大,為了保證債權(quán)人得知消息并主張權(quán)利,所以《公司法》規(guī)定清算時(shí)發(fā)出公告的期限為60天。
(一)甲、乙、丙、丁均為非國(guó)有企業(yè)。1996年2月,甲、乙、丙、丁人同出資依法設(shè)立紅光有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱“紅光公司”,)注冊(cè)資本為6000萬元。 1998年2月6日,紅光公司召開股東會(huì)會(huì)議,作出如下三項(xiàng)決議:
  1、更換公司兩名監(jiān)事。一是由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某;二是由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某。
  2、決定于1998年4月發(fā)行公司債券800萬元,用于擴(kuò)大公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。
  3、經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過,批準(zhǔn)了公司董事會(huì)提出的從公司2100萬元公積金中提取500萬元轉(zhuǎn)為公司資本的方案。
  1998年3月10日,紅光公司用公司公益金中的20萬元修繕職工宿舍。
  1998年3月15日,紅光公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務(wù)擔(dān)保。
  1998年10月,紅光公司與A銀行簽署一份貸款合同。合同主要條款規(guī)定,A銀行向紅光公司提供流動(dòng)資金貸款25萬元,利息為月息10.92‰,按季結(jié)息;貸款期限自1998年10月29日起至1999年2月29日止;若紅光公司不按期償還貸款,A銀行將按銀行系統(tǒng)規(guī)定,對(duì)逾期還款部分按日利率0.5‰計(jì)收利息。為了保證貸款合同的履行,同日A銀行與紅光公司又簽定一份抵押協(xié)議,規(guī)定紅光公司以其持有的正云股份有限公司的法人股股權(quán)證作為抵押財(cái)產(chǎn),作價(jià)50萬元,抵押率為80%,實(shí)際抵押額為40萬元;股權(quán)證交由A銀行保管,若貸款期限屆滿紅光公司未能償還本息,A銀行有權(quán)依法定方式處分抵押財(cái)產(chǎn)。
  簽訂合同當(dāng)日,A銀行將25萬元轉(zhuǎn)入紅光公司帳戶內(nèi),紅光公司則將面值50萬元的正云股份有限公司正式簽發(fā)的法人股股權(quán)證交給A銀行保管,但未向有關(guān)證券登記機(jī)構(gòu)辦理登記手續(xù)。
  貸款合同期限屆滿后,經(jīng)A銀行與紅光公司協(xié)商,雙方重新簽署一份延期還款協(xié)議,約定將25萬元貸款本金延期到同年6月29日償還,延期后的貸款利率從延期之日起按貸款實(shí)際期限的利息10.92‰。延長(zhǎng)期限屆滿后,紅光公司僅向A銀行支付1998年10月29日至1999年5月20日止的利息,始終沒有向A銀行償還貸款本金及其余利息。于是A銀行向法院起訴。
問:
  1、紅光公司股東會(huì)作出更換兩名監(jiān)事的決議是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定?為什么?
  2、紅光公司股東會(huì)作出發(fā)行公司債券的決定是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定?為什么?
  3、紅光公司股東會(huì)批準(zhǔn)公司公積金轉(zhuǎn)為資本方案的決議是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定?為什么?
  4、紅光公司用公司公益金修繕職工宿舍是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定?為什么? 5、紅光公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務(wù)擔(dān)保的行為是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定?為什么?
  6、紅光公司與A銀行之間的貸款合同和股票抵押合同是否有效?為什么?
  7、紅光公司與A銀行之間的爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)如何解決?
答案:
  1、(1)紅光公司股東會(huì)作出由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某出任公司監(jiān)事的決議符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定。(2)紅光公司股東會(huì)作出由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某擔(dān)任公司監(jiān)事的決議不符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定。我國(guó)《公司法》的規(guī)定,有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)中股東代表出任的監(jiān)事由股東會(huì)選舉和更換,公司職工代表出任的監(jiān)事由公司職工民主選舉產(chǎn)生。
  2、紅光公司股東會(huì)作出發(fā)行公司債券的決定不符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定!豆痉ā芬(guī)定只有股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司才能發(fā)行公司債券,紅光公司由四個(gè)非國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立,不具備發(fā)行公司債券的資格。
  3、紅光公司股東會(huì)批準(zhǔn)公司公積金轉(zhuǎn)為資本方案的決議符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定。《公司法》規(guī)定經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過,公司可以將公積金的一部分轉(zhuǎn)為資本,但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí),所留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊(cè)資本的25%。
  4、紅光公司用公司公益金修繕職工宿舍符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定。《公司法》規(guī)定公司依法提取的公益金用于本公司職工的集體福利。
  5、紅光公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務(wù)擔(dān)保的行為不符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定!豆痉ā芬(guī)定董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。
  6、(1)A銀行與紅光公司簽訂的貸款合同主體合格,意思表示真實(shí),未違反國(guó)家法律規(guī)定,應(yīng)屬有效。(2)A銀行與紅光公司簽訂的抵押合同,因紅光公司將其持有的正云股份有限公司股票交付A銀行,作為其貸款抵押財(cái)產(chǎn),故該合同系權(quán)利質(zhì)押合同。我國(guó)《擔(dān)保法》規(guī)定,股票質(zhì)押必須辦理登記手續(xù)。紅光公司與A銀行雖就質(zhì)押簽訂了合同,但未向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記,故雙方所簽的抵押合同應(yīng)確認(rèn)無效。
7、依據(jù)無效合同的處理原則,A銀行應(yīng)將紅光公司交付的股票予以返還,紅光公司在貸款到期后,未能償還A銀行貸款本金及部分利息,系違約行為,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。其除應(yīng)償還A銀行貸款本金外,還應(yīng)對(duì)逾期貸款支付逾期利息。
(二)紅星鋼鐵有限公司是鐵山市治金工業(yè)局所屬的國(guó)有企業(yè),于1996年4月由原該市的三家國(guó)有鋼鐵廠聯(lián)合組成。1998年8月15日,公司董事會(huì)召開會(huì)議,全體董事一致同意在當(dāng)年12月召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議,對(duì)公司章程進(jìn)行修改;并決定由董事長(zhǎng)章某代表公司及董事會(huì)寄發(fā)會(huì)議通知。
  1998年12月5日,股東李某等9人收到了僅由章某具名沒有董事會(huì)具名的會(huì)議通知,并于12月17日參加了股東會(huì)。在12月17日的股東會(huì)上,章某宣讀了公司章程修改草案,該草案得到部分股東贊成,也遭到部分股東反對(duì)。經(jīng)過激烈的爭(zhēng)論,王某等代表3/5股權(quán)的5名股東投票同意此修改案,李某等代表2/5股權(quán)的4名股東則投了反對(duì)票。最后會(huì)議主持人章某宣布,按照少數(shù)服從多數(shù)的原則,章程修改案通過。但李某等股東不同意章某的意見,他們認(rèn)為股東會(huì)通過的決議是無效的。為此幾名董事一直爭(zhēng)論不休。
  1999年2月,該公司又因經(jīng)營(yíng)管理不善,造成嚴(yán)重虧損,不能清償?shù)狡趥鶆?wù)而被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)。當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ河诋?dāng)年3月1日受理案件,3月19日發(fā)布破產(chǎn)公告,通知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)。
  人民法院宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)后,清算組發(fā)現(xiàn),債務(wù)人曾于1998年12月11日向本市一國(guó)有紡織企業(yè)紅棉公司無償轉(zhuǎn)讓貨運(yùn)汽車3輛,于1998年8月28日向該市治金工業(yè)局所屬的另一家國(guó)有鋼鐵企業(yè)非正常壓價(jià)出售鍋爐2臺(tái),債權(quán)人會(huì)議即向人民法律申請(qǐng)撤銷上述違法行為,追回財(cái)產(chǎn)。人民法院予以批準(zhǔn),追回的財(cái)產(chǎn)并人破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。
問:
  1、本案1998年12月17日的股東會(huì)召開是否合法?為什么?
  2、本案1998年12月17日的股東會(huì)通過的決議是否有效?為什么?
  3、在該公司的破產(chǎn)程序中,有哪些與法律規(guī)定不符之處?為什么?
答案:
  1、本案股東會(huì)的召開不合法。我國(guó)《公司法》規(guī)定,代表1/4以上表決權(quán)的股東,1/3以上的董事或者監(jiān)事同意,可以召開臨時(shí)股東會(huì)。本案中召開股東會(huì)的通知雖然是董事長(zhǎng)章某一人具名發(fā)出的,但因?yàn)槭孪榷聲?huì)開過會(huì),所有董事一致同意召開臨時(shí)股東會(huì),并授權(quán)章某通知所有股東,所以這一點(diǎn)是合法的。我國(guó)《公司法》還規(guī)定召開股東會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15天以前通知全體股東。但是,本次股東會(huì)是12月5日通知股東,12月17日就召開了,沒有提前15天通知全體股東,所以是不合法的。
  2、本案股東會(huì)通過的決議無效。首先,因?yàn)楸敬喂蓶|會(huì)的召開不合法,所以決議自然無效。其次,修改章程的決議是特別決議,必須經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東通過,本案中修改公司章程的股東會(huì)決議雖然得到股東的多數(shù)同意,但這些股東僅代表3/5的股權(quán),未達(dá)到代表2/3的股權(quán),所以通過的章程修改案無效。
  3、在本案的破產(chǎn)程序中存在以下與法律不符的問題:
 。1)法院發(fā)布破產(chǎn)公告的日期延誤。人民法院受理破產(chǎn)案件后,應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)發(fā)布公告。在案例中,法院3月1日受理案件,本應(yīng)在3月10日前發(fā)布公告,但其延至3月19日才發(fā)布公告,與法律規(guī)定不符。
 。2)發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)企業(yè)于破產(chǎn)前有依法應(yīng)撤銷的違法行為,該撤銷權(quán)依法應(yīng)由清算組行使,由其向人民法院提出申請(qǐng)。本案例中由債權(quán)人會(huì)議向法院申請(qǐng),行使撤銷權(quán),且法院予以批準(zhǔn),與法律規(guī)定不符。
(3)法律規(guī)定可撤銷行為的發(fā)生期間應(yīng)在人民法院受理破產(chǎn)案件前6個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)。該破產(chǎn)企業(yè)1998年12月11日向紅棉公司無償轉(zhuǎn)讓3輛貨運(yùn)汽車的行為可依法撤銷,但其1998年8月28日正常壓價(jià)出售2臺(tái)鍋爐的行為發(fā)生在法定期間以外,故不能依破產(chǎn)法對(duì)其行使撤銷權(quán)。
(三)某房地產(chǎn)有限責(zé)任公司由一個(gè)國(guó)有企業(yè)和一個(gè)集體企業(yè)聯(lián)營(yíng)組成,1995年8月,為籌集生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金,決定再次發(fā)行公司債券。公司在呈報(bào)的發(fā)行債券申請(qǐng)中提出:
  1、經(jīng)過多年經(jīng)營(yíng),去年底,公司帳面已有總資產(chǎn)6000萬元,帳面凈資產(chǎn)為3000萬元。
  2、公司1991年發(fā)行的五年期債券1500萬元,已經(jīng)募集百分之九十;1992年發(fā)行兩年期債券1000萬元,已經(jīng)募足并償還。本次申請(qǐng)發(fā)行債券總額為1000萬元。
  3、公司上次發(fā)行的債券的利息僅欠一個(gè)月未支付,最近二年平均稅前利潤(rùn)可以支付公司債券一年的利息。
問:
  上述申請(qǐng)有哪些違法之處?為什么?
答案:
  本申請(qǐng)有下列違法之處:
  1、發(fā)行債券的主體違法。國(guó)有企業(yè)和集體企業(yè)聯(lián)營(yíng)組成的有限責(zé)任公司不能發(fā)行債券,只有股份有限公司和國(guó)有的有限責(zé)任公司才能發(fā)行債券。
  2、凈資產(chǎn)額沒有達(dá)到法定的最低限額。有限責(zé)任公司發(fā)行債券時(shí),凈資產(chǎn)額必須達(dá)到6000萬元,而該公司是總資產(chǎn)6000萬元,凈資產(chǎn)只有3000萬元。
  3、上一次發(fā)行的債券沒有募足,不能再次發(fā)行債券。
  4、累計(jì)債券總額超過了法定的最低限額。法律規(guī)定,公司發(fā)行債券時(shí),累計(jì)債券總額不能超過凈資產(chǎn)的40%。該公司91年發(fā)行的五年期債券95年時(shí)尚未清償,再加上95年的發(fā)行額已超過40%。1992年發(fā)行的兩年期債券1000萬元已經(jīng)償還,故不算在此比例中。
  5、有拖欠利息的行為,不能再次發(fā)行債券。
  6、必須最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息,才可以發(fā)行債券。
(四)前衛(wèi)房地產(chǎn)有限公司是某地大型國(guó)有獨(dú)資公司。1997年底,該公司向上級(jí)主管部門提出申請(qǐng),要求將公司改組為股份有限公司。該公司在呈報(bào)的改組計(jì)劃中提出:
  1、本公司改建為股份有限公司時(shí),為了避免工作量過大,不向社會(huì)公開發(fā)行股份,也不找其他發(fā)起人。
  2、新的股份有限公司的注冊(cè)資本為1000萬元人民幣,公司在成立后三個(gè)月內(nèi)繳納注冊(cè)資本的25%,不足部分,視股份有限公司需要,在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候向社會(huì)公眾募集。
  3、本公司擁有較多的專利,股份有限公司成立時(shí),作為公司股本的250萬凈資產(chǎn)中,包括220萬專利技術(shù)作價(jià)。 1998年2月,上級(jí)主管部門駁回了該公司的申請(qǐng)。
問:
  前衛(wèi)房地產(chǎn)公司的上級(jí)主管部門為何駁回前衛(wèi)房地產(chǎn)公司關(guān)于改組企業(yè)的申請(qǐng)?
答案:
  前衛(wèi)房地產(chǎn)公司要求改組企業(yè)的報(bào)告有下列違法之處,所以被上級(jí)主管部門駁回:
  1、公司的設(shè)立方式不合法。國(guó)有企業(yè)改組為股份有限公司時(shí),發(fā)起人可以少于5人,但必須采用募集設(shè)立的方式。該公司僅一個(gè)法人發(fā)起設(shè)立,這是違法的。
  2、繳納出資的期限不合法,內(nèi)資的股份有限公司的注冊(cè)資本為實(shí)收資本,必須在成立時(shí)繳清,不能分期繳納。
  3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資不能超過注冊(cè)資本總額的20%。
(五)申華百貨股份有限公司董事會(huì)由11名董事組成,1999年5月10日,公司董事長(zhǎng)張某召集并主持如開董事會(huì)會(huì)議,出席會(huì)議的共8名董事,另有3名董事因事請(qǐng)假。董事會(huì)會(huì)議討論的下列事項(xiàng),經(jīng)表決有6名董事同意而獲通過:
  1、鑒于公司董事會(huì)成員工作任務(wù)加重,決定給每位董事會(huì)成員漲工資30%。
  2、鑒于監(jiān)事會(huì)成員中的職工代表李某生病,決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會(huì)。
  3、鑒于公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作任務(wù)日益繁重,擬將財(cái)務(wù)科升格為財(cái)務(wù)部,并面向社會(huì)公開招聘會(huì)計(jì)人員3人,招聘會(huì)計(jì)人員事宜及財(cái)務(wù)科升格為財(cái)務(wù)部的方案經(jīng)股東大會(huì)通過后付諸實(shí)施。
  4、鑒于公司的凈資產(chǎn)額已達(dá)2900萬元,符合有關(guān)發(fā)行公司債券的法律規(guī)定,決定發(fā)行公司的債券1000萬元。
問:
  1、申華百貨股份有限公司董事會(huì)會(huì)議的召開和表決程序是否符合法律規(guī)定?為什么?
  2、申華公司董事會(huì)通過的事項(xiàng)有無不符合法律規(guī)定之處?請(qǐng)分別說明理由。
答案:
  1、申華公司董事會(huì)會(huì)議的召開和表決程度合法規(guī)定。按照《公司法》規(guī)定,股份有限公司董事會(huì)須由1/2以上的董事出席方可舉行,董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集并主持:董事會(huì)議必須全體董事的過半數(shù)通過。
  2、申華公司董事會(huì)通過的事項(xiàng)中有不符合法建規(guī)定之處:
  (1)董事會(huì)決定給每位董事漲工資的決定違法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,決定董事的報(bào)酬屬于公司股東大會(huì)的職權(quán)。
 。2)董事會(huì)決定由公司職工王某參加監(jiān)事會(huì)的決定違法,根據(jù)《公司法》的規(guī)定,選舉和更換由職工代表出任的監(jiān)事應(yīng)由公司職工民主選舉。
 。3)董事會(huì)認(rèn)為將公司財(cái)務(wù)科升格為財(cái)務(wù)部的方案須經(jīng)公司股東大會(huì)通過的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定,公司董事會(huì)有權(quán)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置。
  (4)董事會(huì)認(rèn)為公司的凈資產(chǎn)額達(dá)到發(fā)行公司債券的法定條件的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,股份有限公司發(fā)行公司債券,其凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于人民幣3000萬元。
(六)科發(fā)生化有限公司與紅光貿(mào)易有限公司為關(guān)系企業(yè)?瓢l(fā)公司負(fù)責(zé)某注冊(cè)商標(biāo)產(chǎn)品的生產(chǎn),紅光公司負(fù)責(zé)銷售。該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)屬于紅光公司。為了揚(yáng)長(zhǎng)避短,兩公司洽談達(dá)成合并意向,約定紅光公司并入科發(fā)公司。但紅光公司董事會(huì)將合并意向向股東會(huì)提交討論時(shí),遇到了困難。該公司有7名股東,其中四名股東當(dāng)即明確表示不同意合并,投了反對(duì)票,他們代表公司股份的30%。另有代表公司股份70%的3名股東表決贊成合并。不同意合并的股東認(rèn)為同意合并的股東人數(shù)未過半數(shù),不足比例,因此股東大會(huì)未通過公司合并決議,公司不得與科發(fā)公司合并。

問:
  1、紅光公司股東會(huì)的表決結(jié)果是否通過了合并決議?為什么?
  2、合并的方式有幾種?如果紅光公司與科發(fā)公司合并,采用什么合并方式?
  3、如果進(jìn)行合并,其程序如何?
  4、一旦合并,紅光公司現(xiàn)有的債權(quán)、債務(wù)如何處理?
答案:
  1、紅光公司股東會(huì)表決結(jié)果實(shí)際上已經(jīng)通過合并決議。有限責(zé)任公司股東會(huì)對(duì)公司合并、分立問題形成決議,不是以簡(jiǎn)單多數(shù)為有效表決,而是由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過生效。本案中,代表公司70%股權(quán)的股東表決同意合并,所以合并決議已經(jīng)通過。
  2、公司合并有吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。吸收合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并時(shí),其中一個(gè)或一個(gè)以上的公司并入另一個(gè)公司,被吸收的公司法人資格消滅,即行解散,而成為吸收公司的一個(gè)或若干組成部分。新設(shè)合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并成一個(gè)新的公司,原合并各方解散,取消法人資格。本案中,雙方在合并意向中已明確紅光公司并入科發(fā)公司,這說明雙方意欲采取吸收合并的方式進(jìn)行合并。 3、如果進(jìn)行合并,要按照以下程序進(jìn)行:
  (1)兩個(gè)公司的法人代表在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂合并協(xié)議,并編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)單。
 。2)各公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報(bào)上至少公告三次,看公司的債權(quán)人對(duì)公司合并是否持有異議。公司債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自一次公告之日起90日內(nèi),有權(quán)要求公司清償債務(wù)。公司應(yīng)當(dāng)按照債權(quán)人的要求清償所有債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保,否則公司不能合并。
  (3)到工商行政管理部門辦理解散登記和變更登記。因?yàn)椴扇〉氖俏蘸喜⒌姆绞,紅光公司被并入到科發(fā)公司,所以紅光公司應(yīng)自行解散,即法人資格消滅,因而應(yīng)到有關(guān)部門辦理解散登記。同時(shí),由于紅光公司的并入,原來科發(fā)公司的注冊(cè)登記事項(xiàng)可能發(fā)生變化,如果發(fā)生變化,也應(yīng)進(jìn)行變更登記。
  4、公司合并完成后,紅光公司現(xiàn)有的債權(quán)、債務(wù)由合并后存續(xù)的科發(fā)公司全部享受和承擔(dān)。
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