注冊會(huì)計(jì)師 經(jīng)濟(jì)法講座詳細(xì)筆記（五）

第五章本講概述
　本章主要掌握外商投資企業(yè)的概念、特征、種類、權(quán)利義務(wù)，外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限，我國對外商投資企業(yè)的法律保護(hù)；合資企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)的特點(diǎn)、設(shè)立條件和程序、組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理、期限、終止和清算；合資企業(yè)的注冊資本與投資總額的關(guān)系，出資額的轉(zhuǎn)讓；合作企業(yè)外商先行回收投資的規(guī)定等。
　　本章也是經(jīng)濟(jì)法課程中比較重要的部分，其主要內(nèi)容經(jīng)常在綜合題中出現(xiàn)。今年的教材沒有大的變動(dòng)，調(diào)整了外商以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的條件，新增合資企業(yè)經(jīng)過批準(zhǔn)可以減少注冊資本，請考生注意。
　　本章在歷年考試中的題型和分值情況如下：
項(xiàng)目 /年份 題型 分值 考點(diǎn)(知識(shí)點(diǎn)的屬性值)
1997 單選題 1 5.2.1；
判斷題 1 5.2.2；
綜合題 14 5.2.1
1998 單選題 1 5.2.1；
多選題 1 5.1.4；
判斷題 2 5.2.1；5.2.2；
綜合題 10 5.1.4
1999 單選題 1 5.1.4
多選題 3 5.1.3；5.1.4；5.2.1；
判斷題 1 5.2.3；
簡答題 3 5.2.4；
2000 單選題 1 5.2.3；
多選題 3 5.1.4；5.2.1；
判斷題 2 5.1.4；5.2.1；
2001 單選題 2 5.1.4；5.1.4；
多選題 1 5.2.3；
判斷題 2 5.2.1；5.2.2。
知識(shí)點(diǎn)匯總
5.1 外商投資企業(yè)法概述
5.1.1 外商投資企業(yè)的概念、特征和種類 P206-208
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5.1.2 外商投資企業(yè)的權(quán)利以及對外商投資企業(yè)的法律保護(hù) P208-209、214-215
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5.1.3 外商投資企業(yè)的出資方式 P209-211
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5.1.4 外商投資企業(yè)的出資比例及期限 P211-214
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5.2 合資、合作和外資企業(yè)
5.2.1 對合資、合作和外資企業(yè)的主要規(guī)定 P215-241
相關(guān)閱讀： 涉及有限責(zé)任公司的相關(guān)問題，參見《經(jīng)濟(jì)法》P162-172
學(xué)習(xí)建議： 考生不僅應(yīng)理解本知識(shí)點(diǎn)的內(nèi)容，而且應(yīng)當(dāng)會(huì)應(yīng)用。
知識(shí)點(diǎn)詳解
5.2.2 中外合資企業(yè)的投資總額 P219-220
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5.2.3 中外合資企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓 P222-224
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5.2.4 中外合作企業(yè)外商先行回收投資的規(guī)定 P233-234
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知識(shí)點(diǎn)詳解
5．1．1外商投資企業(yè)的概念、特征和種類
外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。
外商投資企業(yè)有以下基本特征：
（1）外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)；
（2）外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)；
（3）外商投資企業(yè)是依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。
外商投資企業(yè)包括以下四種：
（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)
中外合資經(jīng)營企業(yè)是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。
（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)
中外合作經(jīng)營企業(yè)是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。
（3）外資企業(yè)
外資企業(yè)是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。
（4）中外合資股份有限公司
中外合資股份有限公司，是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人，同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。
多選題
下列關(guān)于外資企業(yè)的表述正確的有（ ）。
A、外資企業(yè)就是外商投資企業(yè)
B、外資企業(yè)不包括外國企業(yè)駐中國的分支機(jī)構(gòu)
C、外資企業(yè)是中國企業(yè)
D、外資企業(yè)的資本全部來源于外國
E、不清楚
答案：BCD解析：教材P206-208
5．1．2外商投資企業(yè)的權(quán)利以及對外商投資企業(yè)的法律保護(hù)
外商投資企業(yè)的權(quán)利包括：
（1）生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃權(quán)
（2）資金籌措使用權(quán)
（3）物資采購權(quán)
（4）產(chǎn)品銷售權(quán)
（5）外匯收入使用權(quán)
（6）勞動(dòng)用工管理權(quán)
國家對中外合資企業(yè)和外資企業(yè)不實(shí)行國有化和征收。但在特殊情況下，根據(jù)社會(huì)公共利益的需要，可以依照法律程序?qū)嵭姓魇�，并給予相應(yīng)的補(bǔ)償。
多選題
外商投資企業(yè)有下列（ ）權(quán)利。
A、在批準(zhǔn)的合同范圍內(nèi)自行制定企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃，但必須報(bào)上級(jí)主管部門批準(zhǔn)
B、可以向中國境內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)借款，也可以在中國境外借款
C、可以在境內(nèi)外采購原材料、燃料和物資，但50%以上的原材料必須在境內(nèi)采購
D、可以在境內(nèi)外銷售產(chǎn)品，但50%以上的產(chǎn)品必須在境外銷售
E、可以享有勞動(dòng)用工管理權(quán)，但對職工的雇用和解雇、工資形式、工資標(biāo)準(zhǔn)、福利、勞動(dòng)保險(xiǎn)和獎(jiǎng)懲措施等事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)依法通過訂立合同加以規(guī)定
F、不清楚
答案：BE
解析：外商投資企業(yè)可以自行制定企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃，不必報(bào)上級(jí)主管部門批準(zhǔn)；外商投資企業(yè)可以在境內(nèi)外采購原材料、燃料和物資，沒有在境內(nèi)采購的比例要求；外商投資企業(yè)可以在境內(nèi)外銷售產(chǎn)品，也沒有在境外銷售的比例要求。
5．1．3外商投資企業(yè)的出資方式
1、現(xiàn)金出資
外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)以可以自由兌換的外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。但經(jīng)有關(guān)財(cái)稅機(jī)關(guān)證明，外方可以以在中國境內(nèi)投資分得的人民幣利潤繳納出資。
2、實(shí)物出資
實(shí)物出資一般是以機(jī)器設(shè)備、原材料、零部件、建筑物、廠房等作為投資。
外方投資者以機(jī)器設(shè)備或者其他物料出資的，應(yīng)符合下列條件：
（1）為合營企業(yè)生產(chǎn)所必不可少；
（2）價(jià)格不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時(shí)國際市場價(jià)格。
3、場地使用權(quán)
中方投資者可以用場地使用權(quán)作為出資。
4、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資
外方投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列條件：
（1）能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率；
（2）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力。
中外投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。
5、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資
《中外合作企業(yè)法》規(guī)定，中外合作者還可以用其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，主要包括：國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)、國有自然資源的使用經(jīng)營權(quán)、公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán)、公司股份或其他形式的權(quán)益等。
以前年度考題分析
1999年多選題第7題：根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于中外合資經(jīng)營企業(yè)外方合營者以機(jī)器設(shè)備出資必須符合的條件有：（ ）。
A、為合營企業(yè)生產(chǎn)所必不可少
B、中國不能生產(chǎn)
C、能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力
D、價(jià)格不得高于同類機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的國際市場價(jià)格
答案：ABD
解析：C項(xiàng)為外方合營者技術(shù)出資的條件，不是實(shí)物出資的條件。
是非題
合作經(jīng)營企業(yè)和合資經(jīng)營企業(yè)的各方非貨幣出資均應(yīng)評估作價(jià)，其中，外方投資者的非貨幣出資比例不得超過企業(yè)注冊資本的25%。（ ）
答案：錯(cuò)
解析：法律對外商投資企業(yè)中非貨幣出資未作比例規(guī)定，只規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資不能超過注冊資本總額的20%；對中外雙方的出資比例規(guī)定為外方不少于注冊資本的25%。
5．1．4外商投資企業(yè)的出資比例及期限
外商投資企業(yè)的出資比例為：中外合資企業(yè)中外方的出資不能少于企業(yè)注冊資本的25%；凡取得法人資格的中外合作企業(yè)，外方的投資比例也不得低于注冊資本的25％。
1、外商投資企業(yè)的出資期限
外商投資企業(yè)應(yīng)在合同、章程中明確規(guī)定出資期限。外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。
2、《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批和登記管理有關(guān)問題的通知》規(guī)定：
（1）外商投資企業(yè)投資者分期出資的總期限為：
①注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊；
②注冊資本在50萬美元以上、100萬美元以下（含100萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年半內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊；
③注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下（含300萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起2年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊；
④注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下（含1000萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊；
⑤注冊資本在1000萬美元以上的，出資期限由審批機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況審定。
（2）外商投資企業(yè)合同經(jīng)審批后，如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案，并辦理相關(guān)手續(xù)。
3、《（中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定）的補(bǔ)充規(guī)定》中規(guī)定：
（1）對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買金總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益。
（2）中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，并按實(shí)際繳付的出資額比例分配收益。
（3）中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)比照中外合資經(jīng)營企業(yè)的規(guī)定執(zhí)行。
以前年度考題分析
2001年單選題第6題：某中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本為500萬美元，其中外國合營者認(rèn)繳出資額300萬美元，中國合營者認(rèn)繳出資額為200萬美元。如果合營企業(yè)合同約定分期繳付出資，則外國合營者第一期交付的出資額應(yīng)不低于（ ）萬美元。
　　　A、45 　　B、60 　C、75 　D、100
答案：A
解析：見教材P212
2001年單選題第7題：國內(nèi)企業(yè)甲有外國投資者乙收購51%的股權(quán)于1999年10月8日依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，乙于2000年1月15日支付了購買股權(quán)總金額50%的款項(xiàng)，于2000年3月20日支付了購買股權(quán)總金額20%的款項(xiàng)，于2000年10月5日支付了剩余的購買股權(quán)款項(xiàng)。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，乙取得丙控股權(quán)的時(shí)間是（ ）。
　　　A、1999年10月8日 　B、2000年1月15日
　　　C、2000年3月20日 　D、2000年10月5日
答案：D解析：見教材P214
2000年多選題第6題：根據(jù)外商投資企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合營企業(yè)）與中外合作經(jīng)營企業(yè)（下稱合作企業(yè)）區(qū)別的正確表述有（ ）。
A、合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25％，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制
B、合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益
C、合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格
D、合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資
答案：BCD
解析：中外合作企業(yè)分為法人型和非法人型兩種，凡取得法人資格的中外合作企業(yè)，外方的投資比例也不得低于注冊資本的25％。
2000年多選題第7題：中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳付其出資，經(jīng)中方合營者催告1個(gè)月后仍未繳付的，可能引起的法律后果有（ ）。
A、視同外方合營者自動(dòng)退出中外合資經(jīng)營企業(yè)
B、中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散中外合資經(jīng)營企業(yè)
C、中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)另找外方合營者
D、外方合營者賠償中方合營者因其未繳付出資造成的損失
答案：ABCD 解析：教材P212-214
2000年判斷題第6題：中國某公司擬與德國某公司合資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)。雙方可以約定以下條款：企業(yè)總投資額為400萬美元；注冊資本為220萬美元，其中，中方出資150萬美元，德方出資70萬美元，各方自企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)一次繳清。中德雙方這一約定符合法律規(guī)定。（ ）
答案：對 解析：教材P210-212
1999年單選題第4題：某中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本總額為600萬美元，合營各方約定分期繳付出資。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營各方繳齊全部資本的總期限為自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起（ ）。
A、1年內(nèi) B、1年半內(nèi) C、2年內(nèi) D、3年內(nèi)
答案：D 解析：教材P213
1999年多選題第3題：香港甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該部分資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于1998年3月1日成立了一家中外全資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價(jià)款為120萬美元。下列選項(xiàng)中，不符合我國法律規(guī)定的價(jià)款支付方式是：（ ）。
A、甲公司于1998年5月30日向乙公司一次支付120萬美元
B、甲公司于1998年5月30日向乙公司支付60萬美元，1999年2月28日支付60萬美元
C、甲公司于1999年2月28日向乙公司一次支付120萬美元
D、甲公司于1998年8月30日向乙公司支付80萬美元，1999年8月30日支付40萬美元
答案：BCD 解析：教材P213-214
1998年多選題第7題：甲公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為800萬美元，合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳納出資，1997年5月1日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。下列選項(xiàng)中，表達(dá)正確的有（ ）。
A、在1997年5月1日，甲公司實(shí)收資本可以為零
B、在1997年8月1日，甲公司實(shí)收資本不得少于120萬美元
C、1997年11月1日，中方合營者已繳付出資200萬美元，若無特殊情況，外方合營者也應(yīng)繳付出資200萬美元
D、在2000年5月1日，甲公司實(shí)收資本不得少于800萬美元
答案：ABD 解析：教材P212-213
5．2．1對合資、合作和外資企業(yè)的主要規(guī)定
合資企業(yè) 合作企業(yè) 外資企業(yè)
1、法律特征 股權(quán)式 契約式
2、設(shè)立條件 鼓勵(lì)兩類生產(chǎn)型企業(yè) 鼓勵(lì)兩類企業(yè)，五種情況不予批準(zhǔn)
3、主體特點(diǎn) 中方無個(gè)人，雙方均無政府機(jī)關(guān) 同合資企業(yè) 無中方（外國公司分支機(jī)構(gòu)不屬于外資企業(yè)）
4、申請審批者 中方合資者 中方合作者 通過所在地縣政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請
5、審批部門 ①國家外經(jīng)貿(mào)主管部門； ②具備二個(gè)條件的，省級(jí)政府及國務(wù)院有關(guān)行政機(jī)關(guān) 對外經(jīng)貿(mào)主管部門 對外經(jīng)貿(mào)主管部門
6、審批期限 3個(gè)月 45天 90天
7、出資比例 外方一般>25% 法人型外方一般>25%
8、組織形式 法人型，有限責(zé)任公司 ①法人型，有限責(zé)任公司； ②非法人型 主要有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)可以其他
9、收益分配 按出資比例分配 按合同約定分配 歸投資者所有
10、最高權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事會(huì) ①法人型：董事會(huì)； ②非法人型：聯(lián)合管理委員會(huì)； ③經(jīng)雙方一致同意和審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以委托管理 資本持有者
11、董事會(huì)及任期 ①>3人； ②各方名額參照出資比例； ③任期4年 ①>3人 ②各方名額參照投資 ③任期3年
12、董事會(huì)年會(huì)及臨時(shí)會(huì)議 ①每年>1次 ②1/3以上董事提議召年臨時(shí)會(huì)議（2/3以上董事出席方能開會(huì)） 同合資企業(yè)
13、董事會(huì)決議須一致通過的 ①修改章程；②企業(yè)終止、解散；③注冊資本增加、減少④企業(yè)合并、分立 ①修改章程； ②注冊資本增、減； ③資產(chǎn)抵押； ④合并、分立、解散
14、企業(yè)期限 ①一般10-30年； ②投資大、周期長、利潤率低、技術(shù)先進(jìn)、有國際競爭力的可延長到50年； ③國務(wù)院特批可50年以上 合作雙方合同中約定 外方投資者在設(shè)立申請書中講明
15、企業(yè)延期條件 距期滿6個(gè)月前提出（審批機(jī)關(guān)1月內(nèi)決定） 距期滿180天前提出（審批機(jī)關(guān)30天內(nèi)決定）。外方先行收回投資的，不得延長；若外方增加投資的，可延長。 距期滿180天前提出（審批機(jī)關(guān)30天內(nèi)決定）
以前年度考題分析
　　2001年判斷題第6題：中外合資經(jīng)營企業(yè)增加注冊資本的決議,必須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過。（ ）
答案：對　解析：見教材P220
2000年多選題第8題：根據(jù)有關(guān)外資企業(yè)的法律規(guī)定，外資企業(yè)的工會(huì)代表有權(quán)列席的本企業(yè)會(huì)議有（ ）。
A、研究有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度的會(huì)議
B、研究有關(guān)企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)方案的會(huì)議
C、研究有關(guān)勞動(dòng)保護(hù)和保險(xiǎn)問題的會(huì)議
D、研究有關(guān)企業(yè)合并、解散的會(huì)議
　答案：AC　解析：教材P239-240
2000年判斷題第5題：中外合資經(jīng)營企業(yè)增加注冊資本，應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營各方協(xié)商一致，董事會(huì)會(huì)議通過后，向原登記管理機(jī)關(guān)辦理注冊資本的變更登記手續(xù)即可。（ ）
　答案：錯(cuò)
解析：中外合資經(jīng)營企業(yè)增加注冊資本的決議經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過后，還要經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，然后再辦理變更登記手續(xù)。
1999年多選題第8題：根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，下列事項(xiàng)中，必須經(jīng)合營企業(yè)出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事一致通過的有：（ ）。
A、章程的修改 B、注冊資本的轉(zhuǎn)讓
C、利潤的分配 D、與其他經(jīng)濟(jì)組織的合并
　答案：ABD　解析：教材P220-221
1998年單選題第3題：某中外合作經(jīng)營企業(yè)合作合同規(guī)定：外方合作者以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備出資，占總出資額的60%，中方合作者以廠房和土地使用權(quán)出資，占總出資額的40%；合作企業(yè)合作期內(nèi)所得收益首先全部用于償付外方出資，在外方出資償付完畢后的合作期限內(nèi)，合作雙方各按50%比例分配收益；合作企業(yè)合作期限為8年，合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方合作者所有。下列各項(xiàng)中，你認(rèn)為正確的是（ ）。
A、合作合同違反法律規(guī)定，為無效合同
B、合作合同顯失公平，應(yīng)變更為在合作期限內(nèi)按雙方出資比例分配收益
C、合作合同法有效，合作企業(yè)可以登記為具有法人資格的有限責(zé)任公司
D、合作合同合法有效，合作企業(yè)必須登記為具有合伙性質(zhì)的企業(yè)
　答案：C　解析：教材P209-210、212、233-234
1998年判斷題第5題：外資企業(yè)研究決定有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度、勞動(dòng)保護(hù)和保險(xiǎn)問題時(shí)，工會(huì)代表有權(quán)列席會(huì)議。（ ）
　答案：對　解析：教材P239
1997年單選題第4題：根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)的，由（ ）向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請，并報(bào)送有關(guān)文件。
A、外國投資者
B、外國投資者通過外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上人民政府
C、外國投資者通過外資企業(yè)所在地的鄉(xiāng)級(jí)或者鄉(xiāng)級(jí)以上人民政府
D、外國投資者通過其所在國的駐華機(jī)構(gòu)
　答案：B 解析：教材P237
5．2．2中外合資企業(yè)的投資總額
合營企業(yè)的投資總額由注冊資本與借款構(gòu)成。
合資企業(yè)注冊資本與投資總額比例的規(guī)定如下：
（1）投資總額在300萬美元以下的（含300萬），注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；
（2）投資總額在300萬美元以上至1000萬（含1000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；
（3）投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；
（4）投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。
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2001年判斷題第7題：中國某公司擬與外國某公司合資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)。雙方約定:企業(yè)總投資額為3300萬美元,注冊資本為1100萬美元。雙方這一約定符合中國法律規(guī)定。（ ）
　　答案：錯(cuò)　解析：見教材P219-220
1998年判斷題第4題：中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下的，注冊資本至少應(yīng)有150萬美元。（ ）
　答案：錯(cuò)
　解析：法律規(guī)定中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下的，注冊資本至少應(yīng)有7/10，并未要求有150萬美元。
5．2．3中外合資企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓
合資企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓必須具備以下條件：
（1）經(jīng)合營各方同意；
（2）經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過，審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；
（3）合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。
合資企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓的程序：
（1）申請出資額轉(zhuǎn)讓；
（2）董事會(huì)審查決定；
（3）報(bào)告審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；
（4）辦理變更登記手續(xù)。
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2001年多選題第5題：根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定,下列選項(xiàng)中,屬于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營一方轉(zhuǎn)讓出資額必須符合的條件有( )。
A.通知合營各方 B.經(jīng)合營各方同意
C、經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過 D、經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)
答案：BCD 解析：見教材P222-223
1999年判斷題第6題：某中外合資經(jīng)營企業(yè)的中國合營者將其在合營企業(yè)中的出資額全部轉(zhuǎn)讓給另一中國公司的行為，在征得外國合營者同意，并經(jīng)合營企業(yè)董事會(huì)會(huì)議通過的情況下，即發(fā)生法律效力。（ ）
答案：錯(cuò)
解析：合資企業(yè)的一方經(jīng)營者對外轉(zhuǎn)讓出資，必須經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
5．2．4中外合作企業(yè)外商先行回收投資的規(guī)定
1、外商先行回收投資的方式
（1）擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例；
（2）外國合作者在繳納企業(yè)所得稅前回收投資；
（3）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。
2、外商先行回收投資的法定條件
（1）中外合作者在合同中約定合作期滿時(shí)，企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有；
（2）對于稅前回收投資的，必須經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)；
（3）中外合作者依照有關(guān)法律規(guī)定和合同約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；
（4）外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)稅機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審批機(jī)關(guān)審批；
（5）外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。
以前年度考題分析
2000年單選題第4題：根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同約定外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資的，必須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。該審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)是指（ ）。
A、企業(yè)行業(yè)主管機(jī)關(guān)
B、對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易管理機(jī)關(guān)
C、財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)
D、企業(yè)登記機(jī)關(guān)
　答案：C　解析：教材P234
1999年判斷題第5題：中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但是，外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。（ ）
　答案：對　解析：教材P234-235
例題：1
1998年綜合題第3題：1998年3月1日，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營企業(yè)（下稱合資企業(yè)）的委托，對該企業(yè)1997年度的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注冊會(huì)計(jì)師進(jìn)駐合資企業(yè)之后，了解到以下情況。
1、合資企業(yè)系由香港的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于1996年9月30日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定：(1)合資企業(yè)注冊資本為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊資本的55%；乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45%。(2)甲公司以收購乙公司所屬一家全資子公司（下稱“丙企業(yè)”）的資產(chǎn)折合60萬美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。(3)合資各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合資企業(yè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè)；其余的貨幣資金則應(yīng)于1997年9月30日之前繳付完畢。(4)合資各方按出資比例進(jìn)行收益分配。(5)合資企業(yè)的董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業(yè)的董事長由甲公司委派，副董事長由乙公司委派；甲公司與乙公司在簽訂合資合同的同時(shí)，亦簽訂了一份收購協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定：甲公司收購乙公司所屬丙企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合資企業(yè)；收購價(jià)款總額為60萬美元，甲公司自合資企業(yè)正式注冊成立之日起3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內(nèi)付清。該協(xié)議規(guī)定的付款方式已經(jīng)過有關(guān)審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。
2、合資企業(yè)成立之后，合資各方按照合資合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔(dān)保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協(xié)議于1996年12月28日向乙公司支付36萬美元，其余收購價(jià)款尚未支付。
3、在合資企業(yè)經(jīng)營期間，按照合資合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合資企業(yè)中行使決策權(quán)。截至1997年12月31日止，合資企業(yè)稅后可分配利潤為人民幣360萬元。
4、1998年2月，甲公司受東南亞金融危機(jī)之影響，經(jīng)營發(fā)生困難，遂向乙公司提出將其在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。
根據(jù)以上事實(shí)，請分別回答以下問題：
(1)合資各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定？為什么？
(2)甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議規(guī)定的支付收購價(jià)款的方式是否符合規(guī)定？為什么？
(3)甲公司現(xiàn)時(shí)可否在合資企業(yè)中行使決策權(quán)？為什么？
(4)如果對截至1997年12月31日止合資企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬元？（保留小數(shù)點(diǎn)后1位數(shù)）
(5)如果甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)？
答案：
（1）合資各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月繳清；合資各方第一期繳付的出資額均超過各自認(rèn)繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定：合資各方不得以他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保，甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。
（2）甲公司與乙公司簽訂的收購協(xié)議中規(guī)定的支付收購價(jià)格的方式符合規(guī)定。因?yàn)�，依照有關(guān)規(guī)定，外方投資者以收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)用于出資的，應(yīng)自外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金，但對特殊情況需延長支付著，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，并在1年內(nèi)付清全部購買金。
（3）甲公司現(xiàn)時(shí)不應(yīng)在合資企業(yè)中行使決策僅。因?yàn)�，盡管合資合同規(guī)定甲公司出資比例占注冊資本的55%，并且甲方委派了3名董事并由其委派的董事?lián)�任董事長，但是，依照有關(guān)規(guī)定，投資各方應(yīng)按實(shí)際繳付的投資額行使決策權(quán)，控股投資者以收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)投資的，在其付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)。甲公司和乙公司在第一期出資認(rèn)繳完畢之后，甲公司實(shí)際繳付出資僅為30萬美元，至1997年12月28日，加上甲公司支付的收購資產(chǎn)的購買金，也僅為66萬美元，而乙公司實(shí)際繳付80萬美元。在第一期出資認(rèn)繳完畢后，甲公司即使加上不符規(guī)定繳付的出資，也僅為86萬美元，而乙公司則實(shí)際繳付90萬美元。故甲公司不應(yīng)取得合資企業(yè)的決策權(quán)。
（4）如果對截止1997年12月31日止的合資企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應(yīng)分配人民幣152.3萬元，乙公司應(yīng)分配人民幣207.7萬元。（或甲公司應(yīng)分配人民幣175.9萬元，乙公司應(yīng)分配人民幣184.1萬元，亦算正確）。
（5）甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)：①提出出資轉(zhuǎn)讓申請；②經(jīng)合營他方同意，并經(jīng)董事會(huì)一致同意通過；③報(bào)經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；④辦理變更登記手續(xù)。
解析：教材P209-214、222-224
例題： 2
1997年綜合題第56題：某西方跨國公司（以下簡稱“西方公司”）擬向中國內(nèi)地的有關(guān)領(lǐng)域進(jìn)行投資，并擬定了一份投資計(jì)劃。該計(jì)劃在論及投資方式時(shí)，主張采用靈活多樣的形式進(jìn)行投資，其有關(guān)計(jì)劃要點(diǎn)如下：
1、在中國上海尋求一位中國合營者，共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱“合營企業(yè)”）。合營企業(yè)投資總額擬定為3000萬美元，注冊資本為1200萬美元。西方公司在合營企業(yè)中占60%的股權(quán)，并依據(jù)合營項(xiàng)目的進(jìn)展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬美元。合營企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。
2、在中國北京尋求一位中國合作者，共同成立一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱“合作企業(yè)”）。合作期限為八年。合作企業(yè)注冊資本總額擬定為250萬美元，西方公司出資額占注冊資本總額的70%，中方合作者出資額占注冊資本總額的30%。西方公司除以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬美元出資外，還由合作企業(yè)作擔(dān)保向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資；中方合作者可用場地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施出資75萬美元。西方公司可與中方合作者在合作企業(yè)合同中規(guī)定：西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)之后的頭五年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本；合作企業(yè)的稅后利潤以各占50%的方式分配；在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有，但中國合作者應(yīng)按其殘余價(jià)值的30%給予西方公司適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。
3、在中國武漢設(shè)立一家全部資本由西方公司投資的專門從事國際貿(mào)易的外資企業(yè)。該外資企業(yè)除了從事各種進(jìn)出口貿(mào)易外，擬以其名義通過認(rèn)購、買賣中國境內(nèi)上市外資股的方式向中國的上市公司進(jìn)行投資。
根據(jù)上述各點(diǎn)，請分別回答以下三個(gè)問題：
(1)西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例、西方公司的第一期出資的數(shù)額、擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
(2)西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式、利潤分配比例、約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產(chǎn)的處理方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
(3)西方公司擬在中國武漢設(shè)立的外資企業(yè)的經(jīng)營范圍及投資方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由？
答案：
(1)西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例符合國家有關(guān)規(guī)定。因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的 2/5，該合營企業(yè)的注冊資本達(dá)到其投資總額的2/5；西方公司的第一期出資的數(shù)額不符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，按西方公司認(rèn)繳的出資額計(jì)算，其第一期出資應(yīng)不低于108萬美元；擬設(shè)立的合營企業(yè)的組織形式不符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。
(2)西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定之處，因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔(dān)保，西方公司由合作企業(yè)擔(dān)保向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資，違反了有關(guān)規(guī)定；合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)�，依照有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例；西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年成本不符有關(guān)規(guī)定，因?yàn)椋�根�?jù)有關(guān)規(guī)定，外國合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業(yè)只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計(jì)入合作企業(yè)的成本；西方公司擬約定合作期限屆滿時(shí)的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時(shí)中國合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價(jià)值的30%給予其補(bǔ)償，不符合有關(guān)規(guī)定。
(3)西方公司擬在中國武漢設(shè)立的外資企業(yè)的經(jīng)營范圍不符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，對外貿(mào)易屬國家禁止外資企業(yè)投資的項(xiàng)目，故西方公司設(shè)立的外資企業(yè)擬從事進(jìn)出口貿(mào)易業(yè)務(wù)不符合有關(guān)規(guī)定；外資企業(yè)擬以自己的名義認(rèn)購、買賣境內(nèi)上市外資股不符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，境內(nèi)上市外資股只允許由境外投資者認(rèn)購、買賣，而外資企業(yè)屬中國企業(yè)，故其不能認(rèn)購、買賣境內(nèi)上市外資股。
解析：教材P209-235；第三個(gè)問題已經(jīng)不符合現(xiàn)在法律的規(guī)定，教材已刪去此部分內(nèi)容。
1996年5月，某省某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)東方物貿(mào)有限公司與一外國公司休斯敦汽車公司簽訂了合資經(jīng)營華勝汽車配件有限公司（以下簡稱合資企業(yè)）的合同。同年9月，省審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)了該合同，合資企業(yè)注冊登記后開始營業(yè)。
例題：3
東方公司與休斯敦公司曾在合同中約定，合資企業(yè)的注冊資本為300萬元人民幣，雙方各出資50%，必須在公司成立后三個(gè)月內(nèi)一次繳清。到期東方公司繳清了150萬元出資，但休斯敦公司只繳了30萬元。第二年2月初，東方公司催告休斯敦公司，必須在一個(gè)月內(nèi)繳清出資，否則將視其為放棄在合資企業(yè)的一切權(quán)利，自動(dòng)退出合營企業(yè)。休斯敦公司接到催告后，立即致函東方公司，表示其在境外經(jīng)營的企業(yè)失利，無力繼續(xù)繳納出資，但也不愿退出合資企業(yè)，希望改變雙方的出資比例，將其尚未繳納的份額轉(zhuǎn)讓給東方公司。東方公司回函其無意追加投資，要求休斯敦公司還是按約繳清出資。這樣，休斯敦公司在2月底又繳納了45萬元，并要求將其余出資的期限再延長一年，東方公司不同意。
97年3月，休斯敦公司提出退出合資企業(yè)，將自己在合資企業(yè)已經(jīng)繳納的出資全部（占合資企業(yè)注冊資本的25%）作價(jià)90萬元，轉(zhuǎn)讓給東方公司或者第三者。此時(shí)東方公司有意受讓休斯敦公司的股權(quán)，但認(rèn)為要價(jià)太高，幾次協(xié)商不通，轉(zhuǎn)讓沒有成功。后經(jīng)人介紹，休斯敦公司與廣東某開發(fā)公司（以下簡稱開發(fā)公司）達(dá)成以原投資額（即75萬元）為價(jià)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的協(xié)議，并上報(bào)了有關(guān)審批機(jī)構(gòu)。東方公司得知此事后，認(rèn)為休斯敦公司無權(quán)以低價(jià)向第三者轉(zhuǎn)讓出資，即與休斯敦公司和開發(fā)公司交涉，要求解除它們之間的轉(zhuǎn)讓協(xié)議，由自己以同樣條件承讓休斯敦公司的股權(quán)。三方遂發(fā)生爭議。
問：
1、本案雙方有沒有違約？對該違約行為應(yīng)當(dāng)怎樣處理？
2、休斯敦公司97年2月初要求由東方公司繳納休斯敦公司無力繳納的出資，是否可��？為什么？
3、休斯敦公司97年2月底提出的將其出資的期限再延長一年的要求是否可��？為什么？
4、休斯敦公司與開發(fā)公司的轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否有效？為什么？
答案：
1、至年底，東方公司繳清了全部出資，休斯敦公司只繳了一部分，因此休斯敦公司違約了。對于休斯敦公司的違約行為，東方公司已經(jīng)催告其在一個(gè)月內(nèi)繳清出資，這是符合法律的。如果休斯敦公司逾期仍未繳清出資，視同其放棄在合資企業(yè)的一切權(quán)利，自動(dòng)退出合營企業(yè)。東方公司應(yīng)當(dāng)在逾期一個(gè)月內(nèi)向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散合資企業(yè)或申請批準(zhǔn)另找外國投資者承擔(dān)休斯敦公司在合資合同中的權(quán)利和義務(wù)。東方公司還可以要求休斯敦公司賠償因未繳清出資所造成的經(jīng)濟(jì)損失。如果東方公司未按照規(guī)定向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散合資企業(yè)或申請批準(zhǔn)另找外國投資者，審批機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷該合資企業(yè)的批準(zhǔn)證書。批準(zhǔn)證書吊銷后，該合資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。
2、不可取的。因?yàn)橥鈬�合營者的投資比例不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%，如果東方公司受讓了休斯敦公司的份額，就改變了雙方的出資比例，外方在合資企業(yè)的出資只有10%了。
3、不可取。本案為注冊資本在50萬美元以下的合資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)繳齊全部出資。
4、無效。合資企業(yè)是一種關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為其出資作擔(dān)保，西方公司由合作企業(yè)擔(dān)保向中國的外資金融機(jī)構(gòu)貸款50萬美元作為其出資，違反了有關(guān)規(guī)定；合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)�，依照有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例；西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年成本不符有關(guān)規(guī)定，因?yàn)椋�根�?jù)有關(guān)規(guī)定，外國合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業(yè)只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計(jì)入合作企業(yè)的成本；西方公司擬約定合作期限屆滿時(shí)的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，凡是外方合作者在合作期內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時(shí)中國合作者應(yīng)按固定資產(chǎn)殘余價(jià)值的30%給予其補(bǔ)償，不符合有關(guān)規(guī)定。
(3)西方公司擬在中國武漢設(shè)立的外資企業(yè)的經(jīng)營范圍不符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)�，根�?jù)有關(guān)規(guī)定，對外貿(mào)易屬國家禁止外資企業(yè)投資的項(xiàng)目，故西方公司設(shè)立的外資企業(yè)擬從事進(jìn)出口貿(mào)易業(yè)務(wù)不符合有關(guān)規(guī)定；外資企業(yè)擬以自己的名義認(rèn)購、買賣境內(nèi)上市外資股不符合有關(guān)規(guī)定，因?yàn)椋�根�?jù)有關(guān)規(guī)定，境內(nèi)上市外資股只允許由境外投資者認(rèn)購、買賣，而外資企業(yè)屬中國企業(yè)，故其不能認(rèn)購、買賣境內(nèi)上市外資股。
解析：教材P209-235；第三個(gè)問題已經(jīng)不符合現(xiàn)在法律的規(guī)定，教材已刪去此部分內(nèi)容。
1996年5月，某省某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)東方物貿(mào)有限公司與一外國公司休斯敦汽車公司簽訂了合資經(jīng)營華勝汽車配件有限公司（以下簡稱合資企業(yè)）的合同。同年9月，省審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)了該合同，合資企業(yè)注冊登記后開始營業(yè)。
例題：3
東方公司與休斯敦公司曾在合同中約定，合資企業(yè)的注冊資本為300萬元人民幣，雙方各出資50%，必須在公司成立后三個(gè)月內(nèi)一次繳清。到期東方公司繳清了150萬元出資，但休斯敦公司只繳了30萬元。第二年2月初，東方公司催告休斯敦公司，必須在一個(gè)月內(nèi)繳清出資，否則將視其為放棄在合資企業(yè)的一切權(quán)利，自動(dòng)退出合營企業(yè)。休斯敦公司接到催告后，立即致函東方公司，表示其在境外經(jīng)營的企業(yè)失利，無力繼續(xù)繳納出資，但也不愿退出合資企業(yè)，希望改變雙方的出資比例，將其尚未繳納的份額轉(zhuǎn)讓給東方公司。東方公司回函其無意追加投資，要求休斯敦公司還是按約繳清出資。這樣，休斯敦公司在2月底又繳納了45萬元，并要求將其余出資的期限再延長一年，東方公司不同意。
97年3月，休斯敦公司提出退出合資企業(yè)，將自己在合資企業(yè)已經(jīng)繳納的出資全部（占合資企業(yè)注冊資本的25%）作價(jià)90萬元，轉(zhuǎn)讓給東方公司或者第三者。此時(shí)東方公司有意受讓休斯敦公司的股權(quán)，但認(rèn)為要價(jià)太高，幾次協(xié)商不通，轉(zhuǎn)讓沒有成功。后經(jīng)人介紹，休斯敦公司與廣東某開發(fā)公司（以下簡稱開發(fā)公司）達(dá)成以原投資額（即75萬元）為價(jià)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的協(xié)議，并上報(bào)了有關(guān)審批機(jī)構(gòu)。東方公司得知此事后，認(rèn)為休斯敦公司無權(quán)以低價(jià)向第三者轉(zhuǎn)讓出資，即與休斯敦公司和開發(fā)公司交涉，要求解除它們之間的轉(zhuǎn)讓協(xié)議，由自己以同樣條件承讓休斯敦公司的股權(quán)。三方遂發(fā)生爭議。
問：
1、本案雙方有沒有違約？對該違約行為應(yīng)當(dāng)怎樣處理？
2、休斯敦公司97年2月初要求由東方公司繳納休斯敦公司無力繳納的出資，是否可��？為什么？
3、休斯敦公司97年2月底提出的將其出資的期限再延長一年的要求是否可�。繛槭裁�？
4、休斯敦公司與開發(fā)公司的轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否有效？為什么？
答案：
1、至年底，東方公司繳清了全部出資，休斯敦公司只繳了一部分，因此休斯敦公司違約了。對于休斯敦公司的違約行為，東方公司已經(jīng)催告其在一個(gè)月內(nèi)繳清出資，這是符合法律的。如果休斯敦公司逾期仍未繳清出資，視同其放棄在合資企業(yè)的一切權(quán)利，自動(dòng)退出合營企業(yè)。東方公司應(yīng)當(dāng)在逾期一個(gè)月內(nèi)向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散合資企業(yè)或申請批準(zhǔn)另找外國投資者承擔(dān)休斯敦公司在合資合同中的權(quán)利和義務(wù)。東方公司還可以要求休斯敦公司賠償因未繳清出資所造成的經(jīng)濟(jì)損失。如果東方公司未按照規(guī)定向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散合資企業(yè)或申請批準(zhǔn)另找外國投資者，審批機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷該合資企業(yè)的批準(zhǔn)證書。批準(zhǔn)證書吊銷后，該合資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。
2、不可取的。因?yàn)橥鈬�合營者的投資比例不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%，如果東方公司受讓了休斯敦公司的份額，就改變了雙方的出資比例，外方在合資企業(yè)的出資只有10%了。
3、不可取。本案為注冊資本在50萬美元以下的合資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)繳齊全部出資。
4、無效。合資企業(yè)是一種按份共有的關(guān)系，一方轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，其他共有人在同等條件下有優(yōu)先受讓的權(quán)利。休斯敦公司以90萬元出讓股權(quán)時(shí)，征求過東方公司的意見，東方公司方不愿意受讓。以后休斯敦公司以75萬元出讓股權(quán)，東方公司方享有優(yōu)先受讓權(quán)。休斯敦公司不能以比向東方公司更優(yōu)惠的條件向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)。
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