五、綜合題(本類題共1題，共10分)

　　59 某機構投資者對已在上海證券交易所上市的A公司進行調研時，發(fā)現(xiàn)A公司如下信息：

　　(1)甲為A公司的實際控制人，通過B公司持有A公司34%的股份，甲擔任A公司的董事長、法定代表人。2009年8月7日，經董事會決議(甲回避表決)，A公司為B公司向C銀行借款4000萬元提供連帶責任保證，并發(fā)布公告予以披露，2010年3月1日，C銀行通知A公司，B公司的借款到期未還，要求A公司承擔保證責任。A公司為此向C銀行支付了4000萬元借款本息。

　　(2)乙在2009年12月至2010年2月底期間連續(xù)買入A公司股票，持有A公司股份總額

　　達到3%。A公司為B公司承擔保證責任后，乙于2010年3月5日直接向人民法院提起股東代表訴訟，要求甲賠償A公司因承擔保證責任造成的損失。甲則辯稱：乙在起訴前末向公司監(jiān)事會提出書面請求，故請求人民法院駁回乙的起訴。

　　(3)2010年3月10日，A公司公告擬于4月1日召開年度股東大會。董事會推薦了3名獨立董事候選人，其中，候選人丙為B公司財務主管，候選人丁持有A公司股份總額1%的股份。

　　(4)2010年3月24日，乙向A公司董事會書面提出年度股東大會臨時提案，要求罷免甲的董事職務。A公司董事會當即拒絕將該臨時提案列為年度股東大會審議事項。3月25日，乙聯(lián)合持有A公司股份總額8%的股東張某，共同公告擬于4月1日在同一地點召開A公司臨時股東大會。4月1 日，A公司的兩個“股東大會”在同一酒店同時召開。出席“年度股東大會”的股東所持A公司股份總額為35%，出席“臨時股東大會”的股東所持A公司股份總額為40%。后者通過了對甲的董事罷免案，并選舉乙為A公司董事。

　　(5)2010年4月21日，B公司與乙達成股權轉讓協(xié)議。4月23日，A公司、B公司和乙聯(lián)合公布了該協(xié)議內容：B公司將所持A公司27%的股份轉讓給乙，轉讓后B公司仍持有A公司7%的股份;同時，乙向A公司全體股東發(fā)出要約，擬另行收購A公司已發(fā)行股份的5%。隨后，甲辭職，乙被股東大會選舉為董事。

　　(6)2010年6月3日，A公司董事會通過決議，決定購買乙所持D公司的全部股權，該交易金額達到A公司資產總額的25%，12月6日，A公司董事會又通過決議，決定購買乙所持D公司的全部股權，該交易金額達到A公司資產總額的20%，上述兩項交易完成后，A公司的主營業(yè)務轉換為汽車零配件生產

　　(7)在上述兩項股權交易公告前，A公司的股價均出現(xiàn)了異常波動，經調查發(fā)現(xiàn)，乙借用他人賬戶，于2010年6月1日至12月3日期間大量買入A公司的股票，董事戊于12月6日董事會開會期間，電話委托買入A公司股票1萬股，A公司董事會秘書庚在電梯中聽到公司高管議論公司重組事宜后，于12月3日買入

　　公司股票2000股。因受市場環(huán)境影響，上述人員買入A公司股票后均未獲利，其中，乙賬面虧損達3億元;戊賬面虧損2萬元;庚已賣出股票。虧損2000元。

　　要求：

　　根據上述內容，分別回答下列問題：

　　(1)A公司董事會為B公司提供擔保的決議是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(2)乙是否具備對甲提起股東代表訴訟的資格?甲請求人民法院駁回乙起訴的理由是否成立?并分別說明理由。

　　(3)丙、丁是否符合A公司獨立董事的任職資格?并分別說明理由。

　　(4)2010年3月24日，乙提出的臨時提案是否應被列為A公司年度股東大會審議事項?4月1日，乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序是否合法?并分別說明理由。

　　(5)2010年12月6日，A公司董事會通過的購買乙所持D公司股權的決議是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(6)乙、戊、庚是否存在內幕交易行為?并說明理由。

　　【參考答案】請參考解析

　　【系統(tǒng)解析】(1)A公司董事會為B公司提供擔保的決議不符合規(guī)定。根據規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東大會決議。

　　(2)①乙不具備對甲提起股東代表訴訟的資格。根據規(guī)定，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以依法提起股東代表訴訟。在本題中，乙持有股份的時間不足180日。②甲請求人民法院駁回乙起訴的理由成立。根據規(guī)定，公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù)180丑以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟;監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東方可以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　(3)①丙不符合獨立董事任職資格。根據規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位任職的人員不得擔任該上市公司的獨立董事。②丁不符合獨立董事任職資格。根據規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的自然人股東不得擔任該上市公司的獨立董事。

　　(4)①乙提出的臨時提案不應列為年度股東大會的審議事項。根據規(guī)定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。

　　在本題中，乙提出臨時提案的時間距年度股東大會召開時間不足10日。②乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序不合法。根據規(guī)定，股東大會由董事會召集，董事會不能或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持;監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。在本題中，即使董事會拒絕召集臨時股東大會，乙與股東張某也應該要求監(jiān)事會召集，不應直接自行召集。

　　(5)A公司董事會通過的購買乙所持D公司股權的決議不符合規(guī)定。根據規(guī)定，上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

　　(6)乙、戊、庚均存在內幕交易行為。根據規(guī)定，發(fā)行人的董事(乙、戊)、由于所任公司職務可以獲取公司有關內幕信息的人員(庚)屬于內幕信息知情人員，在該內幕信息公開前不得買賣該公司證券，否則構成內幕交易。

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