四、簡(jiǎn)答題

　　1、甲出資200萬(wàn)元，乙、丙、丁三人分別出資50萬(wàn)元，成立A有限責(zé)任公司，從事貨物運(yùn)輸。公司未設(shè)立董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)，由甲擔(dān)任執(zhí)行董事，乙、丙擔(dān)任監(jiān)事。經(jīng)股東會(huì)同意，聘請(qǐng)具有專(zhuān)業(yè)管理技能的B擔(dān)任總經(jīng)理，并且為公司的法定代表人。2011年6月6日，A有限責(zé)任公司領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　2012年7月7日，甲向銀行借款10萬(wàn)元，請(qǐng)求A公司為其提供財(cái)產(chǎn)抵押擔(dān)保。甲認(rèn)為，自己作為公司的執(zhí)行董事，有權(quán)執(zhí)行董事會(huì)的所有職權(quán)，故自己同意公司為自己提供擔(dān)保即可，甲出具相應(yīng)的執(zhí)行董事文件后，以A公司的財(cái)產(chǎn)為自己的借款提供了擔(dān)保。

　　2012年8月8日，丁擬向公司以外的第三人C轉(zhuǎn)讓A公司的股權(quán)。丁認(rèn)為對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)不需要征求其他股東的同意，故徑行與C簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，向C轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

　　經(jīng)查，公司章程沒(méi)有其他特別約定。

　　根據(jù)上述內(nèi)容及公司法律制度的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

　　(1)B擔(dān)任公司的法定代表人是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(2)A公司為甲提供擔(dān)保是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(3)丁的想法是否正確?并說(shuō)明理由。

　　正確[答案]

　　(1)B擔(dān)任公司的法定代表人符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。本題中，B為公司總經(jīng)理，可以擔(dān)任公司法定代表人。

　　(2)A公司為甲提供擔(dān)保不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。本題中，由執(zhí)行董事決定不符合規(guī)定。

　　(3)丁的想法不正確。根據(jù)規(guī)定，除公司章程另有約定外，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。本題中，本題中，A公司章程未對(duì)股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)作出約定，丁認(rèn)為不需要征求其他股東的同意不正確。

　　2、 2012年6月6日，甲、乙、丙、丁設(shè)立A有限合伙企業(yè)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)A企業(yè))，其中甲為國(guó)有獨(dú)資公司。擬定的合伙協(xié)議中約定：甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人，乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表A企業(yè);乙、丙以勞務(wù)分別作價(jià)50萬(wàn)元出資，另乙、丙各以100萬(wàn)元的貨幣出資，丁以知識(shí)產(chǎn)權(quán)作價(jià)100萬(wàn)元出資，甲以房屋作價(jià)120萬(wàn)元出資。

　　2012年8月8日，經(jīng)修訂后，A企業(yè)成立，甲、乙為有限合伙人，丙、丁為普通合伙人，且相應(yīng)的勞務(wù)出資均改為貨幣出資，丙對(duì)外執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表A企業(yè)。

　　2012年9月9日，甲、丁未經(jīng)對(duì)方及其他合伙人的同意，均將其在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)給B企業(yè)。丙認(rèn)為，因合伙協(xié)議沒(méi)有約定，甲、丁未經(jīng)其他合伙人的一致同意，不得將其在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。

　　2012年9月10日，甲通知乙、丙、丁擬將其在A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給C上市公司，丙不同意，乙、丁未作表示。2012年11月11日，甲與C上市公司辦理完畢所有的轉(zhuǎn)讓手續(xù)。丙認(rèn)為，因合伙協(xié)議沒(méi)有約定，而且未經(jīng)其他合伙人的一致同意，甲不得向C上市公司轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額。

　　根據(jù)上述事實(shí)以及合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

　　(1)2012年6月6日，擬定的公司章程中，存在哪些不符合規(guī)定之處?并說(shuō)明理由。

　　(2)丙對(duì)甲、丁出質(zhì)行為的認(rèn)識(shí)，是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(3)丙對(duì)甲轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的認(rèn)識(shí)，是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　正確[答案]

　　(1)首先，甲為普通合伙人不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。本題中，甲為國(guó)有獨(dú)資公司，不得擔(dān)任普通合伙人。其次，丙以勞務(wù)作價(jià)50萬(wàn)元出資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資，但是有限合伙人不得以勞務(wù)出資。本題中，丙為有限合伙人，不得以勞務(wù)出資。

　　(2)首先，丙對(duì)甲出質(zhì)行為的認(rèn)識(shí)，不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。本題中，因合伙協(xié)議無(wú)約定，甲作為有限合伙人可以將其在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。其次，丙對(duì)丁出質(zhì)行為的認(rèn)識(shí)，符合規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(3)丙對(duì)甲轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的認(rèn)識(shí)，不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。本題中，因合伙協(xié)議無(wú)約定，甲作為有限合伙人提前30日通知可以對(duì)外轉(zhuǎn)讓其在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額。

　　3、張某在北京市海淀區(qū)有一套私人住房，因長(zhǎng)期在外出差，將其出租給劉某居住。雙方簽訂了書(shū)面的房屋租賃合同，租期1年，自2012年6月1日至2013年5月31日，房租季付，每個(gè)季度的前10天以銀行轉(zhuǎn)賬的方式，轉(zhuǎn)到張某中國(guó)人民銀行的賬戶(hù)，雙方未對(duì)其他事項(xiàng)作出具體的約定。

　　2012年7月，因北京持續(xù)降雨，導(dǎo)致該房屋漏水，劉某打電話給張某，要求張某維修。張某稱(chēng)其在廣州，沒(méi)有時(shí)間回來(lái)維修房屋。建議劉某請(qǐng)人維修，并自行承擔(dān)維修費(fèi)用，劉某不同意。

　　2012年8月8日，張某因舉家遷至廣州，擬將該房屋出賣(mài)，劉某因資金短缺，放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。2012年10月，張某將該房屋賣(mài)與李某，雙方簽訂了房屋買(mǎi)賣(mài)合同，并且辦理了房屋過(guò)戶(hù)手續(xù)。

　　2012年11月，李某稱(chēng)因其已經(jīng)為該房屋所有權(quán)人，且與劉某之間并無(wú)房屋租賃合同，要求收回該房屋。

　　根據(jù)上述事實(shí)和相關(guān)法律制度的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

　　(1)假設(shè)張某與劉某沒(méi)有約定租金支付期限，且不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，根據(jù)合同法的規(guī)定仍無(wú)法確定，則劉某應(yīng)于何時(shí)支付租金?并說(shuō)明理由。

　　(2)2012年7月，房屋維修費(fèi)用應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)?并說(shuō)明理由。

　　(3)2012年11月，李某是否有權(quán)收回該房屋?并說(shuō)明理由。

　　正確[答案]

　　(1)劉某應(yīng)于2013年5月31日支付租金。根據(jù)規(guī)定，承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。對(duì)支付期限沒(méi)有約定或者約定不明確，依照合同法的規(guī)定仍不能確定，租賃期間不滿(mǎn)1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿(mǎn)時(shí)支付;租賃期間1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿(mǎn)1年時(shí)支付，剩余期間不滿(mǎn)1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿(mǎn)時(shí)支付。本題中，租賃期間為1年，應(yīng)當(dāng)在屆滿(mǎn)1年時(shí)支付。

　　(2)2012年7月，房屋維修費(fèi)用應(yīng)由張某承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外。承租人在租賃物需要維修時(shí)可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費(fèi)用由出租人負(fù)擔(dān)。本題中，因張某與劉某沒(méi)有約定，故應(yīng)由出租人張某承擔(dān)。

　　(3)2012年11月，李某無(wú)權(quán)收回該房屋。根據(jù)規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。本題中，租賃期間為1年，2013年5月31日到期，2012年11月尚未到期，劉某有權(quán)繼續(xù)使用該房屋。