九、中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度匪翌

　　【2012年簡答題】

　　(-)中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本和投資總額

　　1.合營企業(yè)的注冊資本

　　合營企業(yè)的注冊資本是合營各方認(rèn)繳的出資額之和。即：注冊資本=中方出資額+外方出資額。

　　(1)出資比例。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例-般不得低于25%。

　　(2)減資。合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確實需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)審批。

　　(3)增資。合營企業(yè)增加注冊資本應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營各方協(xié)商-致，并由董事會會議通過，報原審批機關(guān)核準(zhǔn)。

　　(4)增資、減資的程序。出席董事會會議的董事-致通過、審批機關(guān)批準(zhǔn)、修改章程、辦理變更登記。

　　2.合營企業(yè)的投資總額

　　合營企業(yè)的投資總額是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。即：投資總額=注冊資本+借入資本。

　　【提示】投資總額中包括注冊資本的資金和-部分借款，-般情況下，外商投資企業(yè)投資總額要比注冊資本大。

　　合營企業(yè)的注冊資本和投資總額之間應(yīng)當(dāng)保持正確、合理的比例關(guān)系。該比例關(guān)系可以用下表表示：

　　表3.5合營企業(yè)注冊資本與投資總額的關(guān)系

　　【提示1】合作企業(yè)、外資企業(yè)中注冊資本與投資總額的比例，參照合營企業(yè)的規(guī)定執(zhí)行。

　　【提示2】此比例關(guān)系的規(guī)定出臺時間較早，當(dāng)時主要針對的是“非并購方式”，即直接投資設(shè)立外商投資企業(yè)的情形。

　　3.合營企業(yè)的出資方式

　　(1)外商投資企業(yè)的出資方式是：貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等。

　　(2)外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不得以人民幣繳付出資。

　　(3)外國合營者作為出資的機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)當(dāng)報審批機構(gòu)批準(zhǔn)。

　　(4)只有中國合營者才能以場地使用權(quán)作為出資。

　　4.合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

　　合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓，是指在合營企業(yè)中合營-方將其全部或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)“另-方”或“第三者”。

　　(1)合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件

　�、夙毥�(jīng)合營各方同意;

　�、陧毥�(jīng)董事會會議通過;

　�、蹐笤瓕徟鷻C構(gòu)批準(zhǔn)。

　　合營企業(yè)-方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。

　　(2)轉(zhuǎn)讓程序

　　申請出資額轉(zhuǎn)讓→合營各方同意→董事會審查決定→報告審批機構(gòu)批準(zhǔn)→辦理變更登記手續(xù)

　　表3.6各類企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓的比較

　　(二)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。

　　【鏈接1】具備法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具備法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其合作各方的關(guān)系是-種合伙關(guān)系。因此，在合作企業(yè)董事會的特別決議中包括“變更組織形式”，而合營企業(yè)董事會的特別決議中則沒有這-項，因為合營企業(yè)只能是有限責(zé)任公司，不能“變更組織形式”。

　　【鏈接2】外資企業(yè)的組織形式-般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

　　(三)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)

　　1.董事會【2011年簡答題】

　　(1)董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。董事會由董事長、副董事長及董事組成.其成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。-方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事的任期為4年，可以連任。

　　【總結(jié)】董事長的產(chǎn)生方式

　�、儆邢挢�(zé)任公司：有限責(zé)任公司董事長和副董事長的產(chǎn)生方式由公司章程規(guī)定。

　�、诠煞萦邢薰荆河啥聲w董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

　　③國有獨資公司：董事長和副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。

　�、苤型夂献鹘�(jīng)營企業(yè)：由合作企業(yè)章程規(guī)定，-方擔(dān)任董事長的，另-方擔(dān)任副董事長。

　　【鏈接1】有限責(zé)任公司、股份有限公司董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。

　　【鏈接2】中外合作經(jīng)營企業(yè)董事每屆任期不得超過3年。

　　(2)董事會的職權(quán)

　　董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的-切重大問題：

　�、賹徸h企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè);

　�、诳偨�(jīng)理、副總經(jīng)理等高級管理人員的任命或者聘請及其職權(quán)和待遇。

　　【提示】中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會職權(quán)還包括特別決議事項和出資額轉(zhuǎn)讓等事項的審議。

　　(3)董事會會議制度

　　①董事會會議由董事長召集并主持，董事長不能召集和主持時，可以由董事長委托副董事長或者其他董事召集并主持董事會會議。

　�、诙聲䲡h每年至少召開1次。

　　【鏈接1】股份有限公司董事會每年至少召開2次。監(jiān)事會每6個月召開-次會議。

　　【鏈接2】中外合作經(jīng)營企業(yè)董事會每年至少召開1次。

　　③經(jīng)1/3以上的董事提議，可以召開董事會臨時會議。

　　【總結(jié)】臨時會議的召開條件

　�、儆邢挢�(zé)任公司臨時股東會。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議。

　　②股份有限公司臨時股東大會。董事人數(shù)不足法定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時;公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時;單獨或者合計持有公司1/10以上股份的股東請求時;董事會認(rèn)為必要時;監(jiān)事會提議召開時。

　�、酃煞萦邢薰径聲呐R時會議。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事或者監(jiān)事會提議。

　　(4)董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席。

　　(5)董事會會議的表決。下列事項必須經(jīng)出席董事會會議的董事-致通過方可作出決議：合營企業(yè)章程的修改;合營企業(yè)的中止、解散;合營企業(yè)注冊資本的增加、減少;合營企業(yè)的合并、分立。

　　【提示】此項規(guī)定應(yīng)與合作企業(yè)以及有限責(zé)任公司、股份有限公司的相關(guān)規(guī)定予以比較區(qū)別。

　　【例題17·多選題】根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于合營企業(yè)董事會職權(quán)的有(　　)。

　　A.決定是否同意合營-方將其部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者

　　B.決定是否解聘合營企業(yè)副總經(jīng)理

　　C.決定合營企業(yè)發(fā)展規(guī)劃

　　D.決定合營企業(yè)的分立方案

　　【答案】ABCD

　　【解析】本題考核合營企業(yè)董事會的職權(quán)。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關(guān)批準(zhǔn)，因此選項A正確;董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的-切重大問題：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等，因此選項BC符合規(guī)定;合營企業(yè)董事會可以對合并和分立的事項作出決議，因此選項D正確。

　　2.經(jīng)營管理機構(gòu)

　　經(jīng)營管理機構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作�？偨�(jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任。經(jīng)董事會聘請，董事長、副董事長、董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或者其他高級管理職務(wù)。

　　(四)中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

　　1.合營企業(yè)的合營期限

　　(1)下列行業(yè)必須約定合營期限：

　　①服務(wù)性行業(yè)的;

　�、趶氖峦恋亻_發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的;

　　③從事資源勘查開發(fā)的;

　�、車乙�(guī)定限制投資項目的;

　�、輫移渌�、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。

　　【提示】必須約定合營期限的情況：“限制投資和勘探，土地服務(wù)房地產(chǎn)”。

　　(2)約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在距合營期限屆滿6個月前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。審批機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請之日起1個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。

　　【總結(jié)】合營企業(yè)須經(jīng)審批的事項

　　(1)注冊資本

　　①合營企業(yè)增加注冊資本的，報經(jīng)原審批機關(guān)核準(zhǔn)。

　　②合營企業(yè)減少注冊資本，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。

　　(2)出資

　�、俸蠣I企業(yè)的投資者因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報原審批機關(guān)批準(zhǔn)。

　�、谕ㄟ^收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，對于收購價款需要延長支付者，須經(jīng)過審批機關(guān)批準(zhǔn)。

　　③合營企業(yè)出資額轉(zhuǎn)讓，應(yīng)報審批機關(guān)批準(zhǔn)。

　�、芎蠣I各方同意延長合營期限，需要經(jīng)過審批機關(guān)的批準(zhǔn)。

　　2.合營企業(yè)的解散

　　合營企業(yè)在下列情況下解散：

　　(1)合營期限屆滿;

　　(2)企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營;

　　(3)合營-方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，無法繼續(xù)經(jīng)營;

　　(4)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營;

　　(5)合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，又無發(fā)展前途。

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