八、外商投資企業(yè)法律制度概述了解

　　(-)外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

　　外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目分為：鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目、限制類外商投資項(xiàng)目、禁止類外商投資項(xiàng)目和允許類外商投資項(xiàng)目。

　　1.屬于下列情形之-的，列為限制類外商投資項(xiàng)目：

　　(1)技術(shù)水平落后的;

　　(2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;

　　(3)從事國(guó)家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的;

　　(4)屬于國(guó)家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的;

　　(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　2.屬于下列情形之-的，列為禁止類外商投資項(xiàng)目：

　　(1)危害國(guó)家安全或者損害社會(huì)公共利益的;

　　(2)對(duì)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;

　　(3)占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的;

　　(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;

　　(5)運(yùn)用我國(guó)特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的;

　　(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　3.不同投資項(xiàng)目間的轉(zhuǎn)換

　　(1)產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目;

　　(2)產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市人民政府或者國(guó)務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。

　　【例題15·單選題】根據(jù)指導(dǎo)外商投資方向的有關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于國(guó)家限制類外商投資項(xiàng)目的是(　　)。

　　A.運(yùn)用我國(guó)特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項(xiàng)目

　　B.占用大量耕地不利于保護(hù)土地資源的項(xiàng)目

　　C.技術(shù)水平落后的項(xiàng)目

　　D.危害社會(huì)公共利益的項(xiàng)目

　　【答案】C

　　【解析】本題考核外商投資企業(yè)投資項(xiàng)目的規(guī)定。

　　(二)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)

　　1.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的要求

　　(1)境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或者控制的公司的名義并購(gòu)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。

　　(2)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)并取得控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或者可能影響國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或者中華老字號(hào)的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)。

　　(3)并購(gòu)后債權(quán)債務(wù)的承繼

　　①股權(quán)并購(gòu)——并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購(gòu)境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。

　　②資產(chǎn)并購(gòu)——出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。

　　2.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額

　　(1)外國(guó)投資者購(gòu)買股權(quán)而變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本=原境內(nèi)公司注冊(cè)資本

　　【舉例】境內(nèi)企業(yè)A公司注冊(cè)資本為500萬元，B外國(guó)投資者購(gòu)買A公司60%的股權(quán)設(shè)立C外商投資企業(yè)，則C外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本仍為500萬元，B外國(guó)投資者在C外商投資企業(yè)的投資比例為60%。

　　(2)股權(quán)并購(gòu)境內(nèi)公司同時(shí)增資(包括認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司的增資)的注冊(cè)資本=原境內(nèi)公司注冊(cè)資本+增資額

　　【舉例】境內(nèi)企業(yè)A公司注冊(cè)資本為500萬元，準(zhǔn)備利用外資改組并增資設(shè)立C外商投資企業(yè)，B外國(guó)投資者欲持有60%的股權(quán)，那么-方面要購(gòu)買A公司原有500萬元資本中的60%股權(quán)，另外-方面按其出資比例60%認(rèn)購(gòu)增資，假設(shè)認(rèn)購(gòu)增資的出資額為180萬元，則C外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本=500+180÷60%=800(萬元)，共需增資300萬元，B外國(guó)投資者在C外商投資企業(yè)的投資比例仍為60%，剩余的120萬元由中方投資者認(rèn)購(gòu)。

　　(3)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的投資總額

　　【2011年單選題、簡(jiǎn)答題】

　　外國(guó)投資者股權(quán)并購(gòu)的，對(duì)并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照下表所列的比例確定投資總額的上限：

　　表3.4并購(gòu)設(shè)立外商投資企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額的關(guān)系

　　續(xù)表

　　【提示】此項(xiàng)比例關(guān)系是《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》中規(guī)定的，主要針對(duì)以“并購(gòu)設(shè)立”設(shè)立外商投資企業(yè)的情形，其比例關(guān)系可與合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本占投資總額比例下限的規(guī)定(表3.5)進(jìn)行逆向比較，同-組投資總額和注冊(cè)資本數(shù)據(jù)均可以同時(shí)適用兩處比例關(guān)系規(guī)定，不會(huì)存在矛盾的情形。

　　3.外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的出資(重點(diǎn))

　　按照并購(gòu)的不同方式，股權(quán)并購(gòu)和資產(chǎn)并購(gòu)的出資期限可以作如下的分類：

　　(1)從境內(nèi)企業(yè)“原股東”處認(rèn)購(gòu)“存量”股本或者資產(chǎn)

　�、�-次繳付對(duì)價(jià)

　　外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起“3個(gè)月”內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對(duì)價(jià)。

　�、诜制诶U付對(duì)價(jià)

　　對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后。應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上.1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

　　【舉例】法國(guó)甲企業(yè)并購(gòu)境內(nèi)某國(guó)有獨(dú)資公司60%的股權(quán)，將其變更為外商投資企業(yè)，假設(shè)股權(quán)支付價(jià)款為120萬元。如果合同約定-次支付的，那么應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東支付;如果分期支付的，那么自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的60%以上(120× 60%=72萬元)，1年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款。

　　(2)資產(chǎn)并購(gòu)對(duì)價(jià)部分出資與其余部分出資的結(jié)合出資期限

　　設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)的，對(duì)與資產(chǎn)對(duì)價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)在以上①和②中規(guī)定的對(duì)價(jià)支付期限內(nèi)繳付;“其余部分”的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。

　　【舉例】法國(guó)甲公司與中國(guó)乙公司在北京設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，注冊(cè)資本擬定為1000萬美元，甲公司出資500萬美元。雙方商定以該中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的名義在境內(nèi)購(gòu)買丙公司的廠房和流水線，總價(jià)款為120萬美元(屬于甲公司出資的-部分，即并購(gòu)價(jià)款)。對(duì)于該120萬元收購(gòu)價(jià)款，應(yīng)該自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向境內(nèi)丙企業(yè)支付全部對(duì)價(jià);對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者.經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的60%(1 20×60 %=72萬美元)以上，1年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款。

　　對(duì)于甲公司剩余的380萬元出資(即其余部分出資)，應(yīng)當(dāng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。

　　(3)從“境內(nèi)企業(yè)”處認(rèn)購(gòu)其“增資”的股本外國(guó)投資者認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請(qǐng)外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)繳付不低于20%的新增注冊(cè)資本.其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購(gòu)新股，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　【鏈接】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司的股東首次出資額應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

　　(4)外國(guó)投資者出資比例低于25%的出資期限

　　①現(xiàn)金出資.應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清;

　�、诜乾F(xiàn)金資產(chǎn)出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

　　【例題16·單選題】境內(nèi)A公司注冊(cè)資本1300萬美元，因外國(guó)投資者B以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)A公司的300萬美元資本，使A公司于2014年3月25日(營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日)變更為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。下列有關(guān)B投資者的出資期限的表述正確的是(　　)。

　　A.于2014年4月20日支付200萬美元，2014年5月30日支付100萬美元

　　B.于2014年4月20日支付200萬美元.2014年6月30日支付100萬美元

　　C.于2014年4月20日支付150萬美元.2014年6月30日支付150萬美元

　　D.于2014年4月20日支付100萬美元，2014年6月30日支付200萬美元

　　【答案】A

　　【解析】本題考核外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的出資期限。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國(guó)投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

　　4.其他特殊規(guī)定

　　(1)外國(guó)投資者在并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊(cè)資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。

　　(2)外國(guó)投資者在并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊(cè)資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇。

　　(3)境內(nèi)公司以其在境外合法設(shè)立或者控制的公司的名義并購(gòu)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇;但該境外公司認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購(gòu)后所設(shè)企業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊(cè)資本的比例達(dá)到25%以上的除外。

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