第七節(jié) 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)

　　一、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格(★★)(P67-68)

　　1、無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力。

　　【解釋】3歲的小孩還沒(méi)“懂事兒”，當(dāng)然不能做“董事”。

　　2、因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年;或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。

　　【解釋】(1)只有上述五類(lèi)特定的犯罪行為，才受5年的限制;(2)某人被判有期徒刑10年，被剝奪政治權(quán)利3年，刑滿被釋放后，需要反省8年(3+5)才能擔(dān)任董事、監(jiān)事。

　　3、擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

　　4、擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。

　　【解釋】第3條的范圍包括“董事、廠長(zhǎng)和經(jīng)理”，第4條的范圍僅限于“法定代表人”;第3、4條的前提均為“負(fù)有個(gè)人責(zé)任”。

　　5、個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

　　【例題·多選題】甲公司于2008年7月依法成立，現(xiàn)有數(shù)名推薦的董事人選，依照《公司法》規(guī)定，下列人員中，不能擔(dān)任公司董事的有( )。

　　A、王某，因擔(dān)任企業(yè)負(fù)責(zé)人犯重大責(zé)任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿釋放

　　B、張某，與他人共同投資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，持股70%，該公司長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)不善，負(fù)債累累，于2006年被宣告破產(chǎn)

　　C、徐某，2003年向他人借款100萬(wàn)元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清償

　　D、趙某，曾任某音像公司法定代表人，該公司因未經(jīng)著作權(quán)人許可大量復(fù)制音像制品于2006年5月被工商部門(mén)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，趙某負(fù)有個(gè)人責(zé)任

　　【答案】CD

　　【解析】(1)選項(xiàng)A：因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，王某的“重大責(zé)任事故罪”不屬此列;(2)選項(xiàng)B：擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年，張某只是大股東，而非“董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理”。

　　二、董事、高級(jí)管理人員的行為禁止(★★★)(P68-69)

　　1、挪用公司資金。

　　2、將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)。

　　3、違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)“股東大會(huì)或者董事會(huì)”同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。

　　【解釋】(1)公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東大會(huì)決議;(2)公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會(huì)決議。

　　4、違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東大會(huì)”(而非董事會(huì))同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

　　【解釋1】如果公司章程事先有規(guī)定，或者事先經(jīng)股東大會(huì)同意，董事、高級(jí)管理人員可以同本公司進(jìn)行交易。

　　【解釋2】公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員均有約束力。

　　5、未經(jīng)股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)。

　　【解釋】公司董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　【例題1·多選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，受公司章程約束的有( )。

　　A、公司的經(jīng)理 B、公司的副經(jīng)理

　　C、公司的董事 D、公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人

　　【答案】ABCD

　　【解析】公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員(經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人)具有約束力。

　　【例題2·多選題】某有限責(zé)任公司的董事李某擬將其所有的一套商住兩用房屋以略低于市場(chǎng)價(jià)格的條件賣(mài)給公司作為辦公用房。關(guān)于交易的下列表述中，正確的有( )。

　　A、該交易在獲得公司監(jiān)事會(huì)批準(zhǔn)后可以進(jìn)行

　　B、該交易在獲得公司董事會(huì)批準(zhǔn)后可以進(jìn)行

　　C、該交易在獲得公司股東會(huì)批準(zhǔn)后可以進(jìn)行

　　D、如果公司章程中規(guī)定允許此種交易，該交易可以進(jìn)行

　　【答案】CD

　　【例題3·判斷題】甲公司主要經(jīng)營(yíng)醫(yī)療器械業(yè)務(wù)，該公司的總經(jīng)理王某經(jīng)監(jiān)事會(huì)同意，在任職期間代理乙公司從國(guó)外進(jìn)口一批醫(yī)療器械銷(xiāo)售給丙公司，獲利2萬(wàn)元。甲公司得知上述情形后，除將王某獲得的2萬(wàn)元收歸公司所有外，還撤銷(xiāo)了王某的職務(wù)。甲公司的上述做法不符合《公司法》的規(guī)定。( )

　　【答案】×

　　【解析】未經(jīng)“股東大會(huì)”(而非監(jiān)事會(huì))同意，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)，否則所得收入歸公司所有。

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